【正文】 （二） 應(yīng)著眼于公司法的逐步完善公司法的完善不可能寄希望于公司法的一次修改。而國(guó)有大中型企業(yè)實(shí)行公司制作為國(guó)有企業(yè)實(shí)行現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，又成為人們的一種共識(shí)。改善董事會(huì)結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化董事責(zé)任，是健全和完善公司組織機(jī)構(gòu)的基本要求。無疑，這種體制不同于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)制度，但已運(yùn)行了20年。在國(guó)外，這是典型的公司設(shè)立無效。為保證公司的成立符合公司法規(guī)定的條件，公司登記機(jī)關(guān)的形式審查仍是必要的。經(jīng)過六年多的研究和實(shí)踐中的比較，人們對(duì)有些經(jīng)驗(yàn)的認(rèn)識(shí)已經(jīng)明朗，因而現(xiàn)在有可能在更大范圍內(nèi)借鑒國(guó)外成功的作法。因此，20世紀(jì)中期以來，出現(xiàn)了公司法國(guó)際化的趨勢(shì)。顯然，這里的原則具有明顯的英美法色彩，完全沒有涉及大陸法系公司法中的監(jiān)督機(jī)關(guān)。該報(bào)告的一個(gè)重心是強(qiáng)化監(jiān)督機(jī)制，引進(jìn)具有獨(dú)立性的外部董事（超過董事會(huì)成員的一半），在董事會(huì)內(nèi)組成監(jiān)督委員會(huì)，作為董事會(huì)的下位機(jī)關(guān)。其余股份，在公司設(shè)立之后，由股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)募足。上述解散情形出現(xiàn)時(shí)，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進(jìn)行清算，清理債權(quán)債務(wù)。公司經(jīng)理是由董事會(huì)聘任的、對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)管理負(fù)有總責(zé)的高級(jí)管理人員，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。公司資本制度是公司法確認(rèn)的資本籌措與運(yùn)營(yíng)的重要制度。（2）設(shè)立公司必須符合物的條件，包括兩個(gè)方面：一方面，公司的注冊(cè)資本應(yīng)達(dá)到法定資本最低限額。因此，企業(yè)需要有制衡關(guān)系的組織和科學(xué)的管理。但是，公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，又都是以股東和公司的財(cái)產(chǎn)相互分離為前提的。在有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；在股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。這表明，公司制僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的一種途徑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度的范圍應(yīng)大于公司法律制度。編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第30頁 共30頁現(xiàn)代企業(yè)法律制度在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是諸多商事法律制度中最重要的制度之一。二是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)踐表明，雖然發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家非常重視現(xiàn)代公司的作用，但現(xiàn)代合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在這些國(guó)家仍然數(shù)量眾多，作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度不能拒絕對(duì)它們進(jìn)行規(guī)范。并且，在這兩種公司中，都是公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司因其具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)才具有獨(dú)立人格；股東因其投資并放棄對(duì)公司投資的具體的直接的支配權(quán)，才享有股東權(quán)并享有了承擔(dān)有限責(zé)任的待遇。而公司法律制度中的組織機(jī)構(gòu)制度、法人治理制度，可以使公司的運(yùn)營(yíng)管理科學(xué)化，有利于調(diào)整出資人和經(jīng)營(yíng)者的關(guān)系。根據(jù)有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬元、30萬元和50萬元。我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)是：第一，資本法定。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。這種制度使公司較易設(shè)立，降低了公司設(shè)立成本，也避免了公司過早籌措過多資金造成公司資金閑置的問題，符合促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的效率原則。同時(shí)，任命委員會(huì)等專門委員會(huì)的組成也需有過半數(shù)外部董事參加。如果再肯定監(jiān)事會(huì)對(duì)董事、經(jīng)理的有效監(jiān)督，則是一個(gè)較完善的原則。這種趨勢(shì)一方面表現(xiàn)為國(guó)際公約，譬如1956年《承認(rèn)外國(guó)公司、社團(tuán)和財(cái)團(tuán)法律人格的公約》（海牙）；另一方面表現(xiàn)為地區(qū)性的法律規(guī)范，其典型代表是歐洲公司指令，它起著協(xié)調(diào)歐盟國(guó)家公司法的實(shí)質(zhì)性作用。譬如：降低注冊(cè)資本的最低限額。從公司設(shè)立的特許主義到公司設(shè)立的行政許可主義，再從公司設(shè)立的行政許可主義到公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義，每一次過渡，都在糾正市場(chǎng)準(zhǔn)入的限制競(jìng)爭(zhēng)方面向前邁出了一步。但在我國(guó)公司法中無法找到這種情形下救濟(jì)當(dāng)事人的規(guī)則?，F(xiàn)在有必要認(rèn)真總結(jié)其經(jīng)驗(yàn)，考量一下有無可為公司法吸收之處。目前的問題：一是董事會(huì)構(gòu)成不合理，缺少反映中小股東利益的董事；二是現(xiàn)行法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務(wù)的救濟(jì)措施；三是董事會(huì)內(nèi)部的監(jiān)督不足。因此，公司法容納了不少國(guó)有企業(yè)改革的內(nèi)容。所以，國(guó)外公司法或包含公司法的商法需要結(jié)合變化了的社會(huì)經(jīng)濟(jì)情況不斷進(jìn)行修改，而不是為了法律的穩(wěn)定放棄必要的修改。因此，不宜將所有相關(guān)政策都變成公司法規(guī)則，更不宜將經(jīng)常變化的政策性提法直接表述為公司法。 （四）公司立法與國(guó)有企業(yè)改革立法宜分別進(jìn)行制定公司法時(shí)，恰逢在我國(guó)實(shí)行現(xiàn)代企業(yè)制度。譬如完善股東行使表決權(quán)的方式，充實(shí)股東向董事、監(jiān)事質(zhì)詢的規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度，以追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時(shí)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。自1979年7月以來，我國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，即中外合資有限責(zé)任公司，一直實(shí)行董事會(huì)為公司權(quán)力機(jī)關(guān)的制度（國(guó)外均采用此種做法），沒有在董事會(huì)之上設(shè)置股東會(huì)。在社會(huì)實(shí)踐中，已出現(xiàn)了公司設(shè)立瑕疵的現(xiàn)象，譬如公司注冊(cè)資本虛假、章程記載事項(xiàng)違反強(qiáng)行性法律規(guī)范和社會(huì)公共利益等。這種作法，廢除的是政府主管部門對(duì)公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機(jī)關(guān)的審查。但是，當(dāng)時(shí)對(duì)國(guó)外許多作法未來得及全面、認(rèn)真地研究和考量，一些好的經(jīng)驗(yàn)未能吸取。（五）公司法的國(guó)際化公司法本是國(guó)內(nèi)法，但是公司法涉及資本流動(dòng)和商事交易，而資本流動(dòng)和商事交易不可能局限于一國(guó)之內(nèi)。這些具體原則向人們揭示了公司法人治理結(jié)構(gòu)的兩個(gè)注意點(diǎn)：一是股東權(quán)的保護(hù)與股東的平等待遇，二是董事會(huì)的監(jiān)督與董事會(huì)的責(zé)任。1992年5月，美國(guó)法律協(xié)會(huì)經(jīng)過十年的認(rèn)真研究，發(fā)表了題為《公司治理的原理：分析和建議》的報(bào)告。公司設(shè)立時(shí)，股東僅需認(rèn)購章程規(guī)定的第一次發(fā)行的股份。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。（3）經(jīng)理（總經(jīng)理）為法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，這是中國(guó)公司法的特色之一。公司資本制度公司資本，是股東為達(dá)到公司目的所實(shí)施的財(cái)產(chǎn)出資的總額。但是，國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司，采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人可以少于5人。換言之，當(dāng)出資人將企業(yè)交給經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)時(shí)，既要使企業(yè)經(jīng)營(yíng)有效率，實(shí)現(xiàn)出資人的利益，又要實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督和控制，使經(jīng)營(yíng)者忠于所服務(wù)的企業(yè)及其出資人。企業(yè)只有具備了這樣的特征，才能成為富有活力的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體。（二）確認(rèn)股東承擔(dān)有限責(zé)任。同時(shí)，持這種看法的人還強(qiáng)調(diào)兩個(gè)事實(shí)：一是《決定》明確指出國(guó)有企業(yè)實(shí)行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索。因?yàn)?，它是?guī)范商事主體，保護(hù)商事主體權(quán)利的法律制度。從我國(guó)的情況看，我們也先后制定了合伙企業(yè)法和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法，以滿足企業(yè)形態(tài)多元化對(duì)法律規(guī)則的需要。這樣，公司法就確立了股東有限責(zé)任原則。相反，如果股東與公司的財(cái)產(chǎn)分離不存在了，股東承擔(dān)有限責(zé)任和公司的獨(dú)立人格也即成為不可能。第三，公司法律制度是國(guó)有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬元。公司設(shè)立時(shí)，其資本必須以章程加以確定，并應(yīng)由股東認(rèn)足、繳足（或募足）。（4）監(jiān)事會(huì)（不設(shè)監(jiān)事