【正文】 (3) 施工單位對(duì)工程進(jìn)行分包，選擇分包單位并報(bào)審?！? 施工單位還應(yīng)采取的相關(guān)措施包括施工現(xiàn)場(chǎng)的布置應(yīng)當(dāng)符合安全和文明施工要求、對(duì)周邊環(huán)境采取防護(hù)措施、施工現(xiàn)場(chǎng)的消防安全措施、安全防護(hù)設(shè)備管理措施、起重機(jī)械設(shè)備管理措施以及辦理意外傷害保險(xiǎn)措施等。 《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 21條第 2款規(guī)定，施工單位的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)由取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任，對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的安全施工負(fù)責(zé)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 提供安全施工措施資料的責(zé)任 《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 10條規(guī)定：“建設(shè)單位在申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 安全生產(chǎn)檢查制度 安全生產(chǎn)檢查制度是上級(jí)管理部門或企業(yè)自身對(duì)安全生產(chǎn)狀況進(jìn)行定期或不定期檢查的制度。 (3) 檢查施工現(xiàn)場(chǎng)工程建設(shè)各方主體的質(zhì)量行為?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 確定質(zhì)量和應(yīng)付工程款的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 37條規(guī)定：“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派具有相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進(jìn)駐施工現(xiàn)場(chǎng)。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見和建議。注冊(cè)建筑師、注冊(cè)結(jié)構(gòu)工程師等注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)在設(shè)計(jì)文件上簽字，對(duì)設(shè)計(jì)文件負(fù)責(zé)。原始資料必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全。 《合同法》第 107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。合同權(quán)利義務(wù)終止是合同效力停止的表現(xiàn)，即合同當(dāng)事人不再受合同約束?！边@里，專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利包括退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、人壽保險(xiǎn)等?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同的履行 1. 合同履行的概念 合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 無效合同 無效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國(guó)家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同的效力 1. 合同生效 合同生效是指合同對(duì)雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始?！背兄Z應(yīng)具有以下條件： (1) 承諾必須由受要約人作出。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 要約與承諾 當(dāng)事人訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取要約、承諾方式。無償付出的一方一般承擔(dān)較低程度的義務(wù)，合同對(duì)當(dāng)事人的行為能力要求較低，甚至是無民事行為能力人也能簽訂無償合同。采用不要式合同時(shí)，合同成立是指合同當(dāng)事人對(duì)合同的標(biāo)的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。 (2) 工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。 (2) 大中型公用事業(yè)工程。 1) 分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程 《建筑法》第 29條規(guī)定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位”。在該范圍內(nèi)并且達(dá)到國(guó)家規(guī)定的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、重要設(shè)備和材料的采購(gòu)都必須依法進(jìn)行招標(biāo)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) (3) 建筑企業(yè)資質(zhì)的劃分。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 施工許可證或開工報(bào)告管理 《建筑法》第 9條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起 3個(gè)月內(nèi)開工。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件 《建筑法》第 7條規(guī)定：“建設(shè)工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。 (3) 《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》。 自然人不僅包括公民，還包括外國(guó)人和無國(guó)籍人，他們都可以成為民事法律關(guān)系的主體。第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程法律、法規(guī)概述 中華人民共和國(guó)建筑法 中華人民共和國(guó)合同法 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例 建設(shè)工程相關(guān)法規(guī)實(shí)訓(xùn)及案例 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程法律、法規(guī)概述 建設(shè)工程法律法規(guī)體系 1. 建設(shè)工程法律、法規(guī)的基本概念 法律體系也稱法的體系，通常指由一個(gè)國(guó)家現(xiàn)行的各個(gè)部門法構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 (4) 《建筑工程設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》。按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期；延期以兩次為限，每次不超過 3個(gè)月。建筑企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。對(duì)于公開招標(biāo)的，《建筑法》第 20條規(guī)定：建筑工程實(shí)行公開招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，發(fā)布招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評(píng)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方式以及開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 對(duì)分包單位的認(rèn)可 《建筑法》第 29條進(jìn)一步規(guī)定“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可”。項(xiàng)目總投資額在 3000萬以上的供水、供電、供氣、供熱和社會(huì)發(fā)展有重大影響的骨干項(xiàng)目。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 禁止工程監(jiān)理單位實(shí)施的違反行為 根據(jù)《建筑法》第 34條、第 35條的規(guī)定，工程監(jiān)理單位還應(yīng)當(dāng)遵守如下強(qiáng)制性法律規(guī)定： (1) 工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。如果法律、法規(guī)、當(dāng)事人對(duì)合同的形式、程序沒有特殊要求，則承諾生效時(shí)合同成立。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 有名合同與無名合同 根據(jù)法律是否賦予其特定的合同名稱并設(shè)有專業(yè)規(guī)范，將合同分為有名合同與無名合同。 《合同法》第 14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 (2) 承諾只能向要約人作出。合同成立后，必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效，否則合同是無效的。 《合同法》第 52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效： (1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 合同履行的原則 《合同法》第 60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 撤銷權(quán) 撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。 《合同法》第 91條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： (1) 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。” 2. 違約行為 違約責(zé)任源于違約行為?！苯ㄔO(shè)單位應(yīng)當(dāng)對(duì)所提供的原始資料的質(zhì)量負(fù)責(zé)?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 勘察單位的質(zhì)量責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 20條規(guī)定：“勘察單位提供的地質(zhì)、測(cè)量、水文等勘察成果必須真實(shí)、準(zhǔn)確。” 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 對(duì)建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)的責(zé)任 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 29條規(guī)定：“施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書面記錄和專人簽字；未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工程上使用或者安裝，施工單位不得進(jìn)行下一道工序的施工。 (4) 檢查建設(shè)工程實(shí)體質(zhì)量。通過檢查可以發(fā)現(xiàn)問題和隱患，從而采取有效措施，把事故消滅在萌芽狀態(tài)，這是采取事前控制和主動(dòng)控制的重要舉措?！? 依法批準(zhǔn)開工的建設(shè)工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自開工報(bào)告批準(zhǔn)之日起 15日內(nèi)，將保證安全施工的措施報(bào)送建設(shè)工程所在地的縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門。同時(shí)還規(guī)定“施工單位應(yīng)當(dāng)設(shè)立安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，配備專職安全生產(chǎn)管理人員”。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 勘察、設(shè)計(jì)單位的安全責(zé)任 1. 勘察單位的安全責(zé)任 《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 12條規(guī)定：“勘察單位應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察，提供的勘察文件應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確，符合建設(shè)工程安全生產(chǎn)的需要。對(duì)于符合條件的批準(zhǔn)分包，對(duì)于非法分包的，相關(guān)單位按照處理程序進(jìn)行相應(yīng)處理。建設(shè)單位擇優(yōu)選擇施工單位。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 《安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第 28條第 2款規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同施工階段和周圍環(huán)境及季節(jié)、氣候的變換，在施工現(xiàn)場(chǎng)采取相應(yīng)的安全施工措施。所以，加強(qiáng)對(duì)施工單位安全生產(chǎn)的管理，首先要明確責(zé)任人?！? 建設(shè)單位和施工單位是工程建設(shè)過程中平等的合同主體，建設(shè)單位的明示或暗示并不是強(qiáng)制性命令，并且，施工單位應(yīng)當(dāng)為自己承建的工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。只有不斷學(xué)習(xí)和接受培訓(xùn)才能不斷學(xué)習(xí)新知識(shí)、適應(yīng)新情況、解決新問題。 (2) 制定質(zhì)量監(jiān)督工作方案。” 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 38條規(guī)定：“監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求，采取旁站、巡視和平行檢驗(yàn)等形式，對(duì)建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)理?！? 4. 按圖施工的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 28條規(guī)定：“施工單位必須依照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計(jì)，不得偷工減料?！? 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 19條規(guī)定：“勘察、設(shè)計(jì)單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、設(shè)計(jì)，并對(duì)其勘察、設(shè)計(jì)質(zhì)量負(fù)責(zé)。 3. 提供原始資料的責(zé)任 《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第 9條規(guī)定：“建設(shè)單位必須向有關(guān)勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 違約責(zé)任 1. 違約責(zé)任 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同權(quán)利義務(wù)終止 合同權(quán)利義務(wù)終止是指由于一定的法律事實(shí)發(fā)生，使合同設(shè)立的權(quán)利義務(wù)歸于消滅的法律現(xiàn)象。 《合同法》第 73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的義務(wù)，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 一般地，后續(xù)行為是指相應(yīng)權(quán)利人應(yīng)知、追認(rèn)、授權(quán)或相對(duì)人與表見代理人訂立的合同為有效合同。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)向不利于提供格式條款的一方解釋?！钡?22條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出的承諾除外。 (8) 解決爭(zhēng)議的方法。例如無償借用合同。合同實(shí)踐中，以不要式合同居多。” 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 《建筑法》第 32條第 2款、第 3款分包規(guī)定了工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權(quán)限和義務(wù)，包括： (1) 工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建設(shè)施工企業(yè)改正。依據(jù)《國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目管理辦法》所確定的對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展有重大影響的骨干項(xiàng)目。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 工程分包制度 分包是指總承包單位將其所承包的工程中的部分工程發(fā)包給其他承包單位完成的活動(dòng)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第 3條規(guī)定了必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目范圍。甲級(jí)工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的一等、二等、三等工程；乙級(jí)監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的二等、三等工程；丙級(jí)工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的三等工程。 (5) 軍用房屋建筑。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建筑許可 1. 建筑工程施工許可 1) 施工許可制度的概念 施工許可制度是指由國(guó)家授權(quán)有關(guān)建設(shè)行政主管部門，對(duì)建筑工程施工前依建設(shè)單位申請(qǐng)，對(duì)該項(xiàng)工程是否符合法定的開工條件進(jìn)行審查，對(duì)符合條件的工程發(fā)給施工許可證，允許建設(shè)單位開工建設(shè)的制度。 (2) 《注冊(cè)監(jiān)理工程師管理規(guī)定》。不具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的人不是我國(guó)公民，但是依然屬于自然人的范疇。建設(shè)工程法律具有綜合性、獨(dú)立性和完整性的特點(diǎn)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 與建筑工程監(jiān)理有關(guān)的建設(shè)工程法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章 1. 法律 (1) 《中華人民共和國(guó)建筑法》。 (5) 《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》。” 建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件在《建筑法》第 8條作出了規(guī)定：“申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： (1) 已經(jīng)辦理該建設(shè)工程用地批準(zhǔn)手續(xù)。既不開工又不申請(qǐng)延期或者超過