【正文】 [M].樂　文,:上海人民出版社,1964.　　[ 3 ]　詹姆斯“‘表見理論’的發(fā)展正是表明了法律對事實的某種屈從。尤其是近代以來西方社會一直奉行市民社會與政治國家的分離,成就了私人生活的自由。表示主義則認為法律行為除行為人的主觀意思之外,應(yīng)以其外在表示作為決定其效果之主要根據(jù)之一?！帮L(fēng)險是指容易受到某一過程或活動帶來的傷害。營業(yè)自由是“不可讓渡的個人權(quán)利之一,雖然基本法未明確規(guī)定,但卻是固有的”[3]。而在商事領(lǐng)域,交易風(fēng)險經(jīng)常被分配給行為者本人,以保護相對人的利益。伴隨著人類的決策與行為,風(fēng)險是各種社會制度,尤其是工業(yè)制度、法律制度、科學(xué)技術(shù)的運用等正常運行的共同結(jié)果。談交易風(fēng)險的分配與外觀主義法理論文關(guān)鍵詞:法學(xué)　民法　商法　交易風(fēng)險　風(fēng)險分配　交易安全　外觀主義　　論文摘要:交易風(fēng)險的分配研究與外觀主義法理一直處于割裂狀態(tài),從理論上對二者進行關(guān)聯(lián)性研究顯得十分必要,運用經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)、法學(xué)等綜合研究方法進行分析。而現(xiàn)代社會由于自然“人化”程度的提高,使得風(fēng)險的內(nèi)生性特點更加明顯。比如在民事買賣中,買受人不承擔(dān)驗收與檢查義務(wù)。自由無疑是市場經(jīng)濟的基石,它使得交易雙方在得到自己需要的物品與利益的同時增加社會利益。風(fēng)險的程度決定了傷害的概率和嚴重性。意思與表示雖不一致,但有表示之外觀,則意思表示原則上仍為有效。政府的職責(zé)是認可市民社會私人之間所形成的規(guī)則,并將其用成文的形式確定下來,以實現(xiàn)公平正義。為了照顧事實情況,一些合乎法律邏輯的方式被棄之不用。[M].黎建飛,:中國政法大學(xué)出版社,1999.　　[ 4 ]　[M].米　健,:中國大百科全書出版社,1997.　　[ 5 ]　:第1輯[M].臺北:五南圖書出版公司,1984.　　[ 6 ]　帕特里夏、法律和政治維度[M].陳　郁,:上海三聯(lián)書店,1992.　　[ 2 ]　亨利比如商法中的表見代理制度就集中體現(xiàn)了外觀主義法理的精神。外觀主義可以有效地遏制法官的自由裁量權(quán),保護當事人交易的自由。如意思與表示不一致時,則意思表示原則上無效。交易安全的本質(zhì)規(guī)定性是風(fēng)險轉(zhuǎn)移,即由誰來承受交易帶來的風(fēng)險?；谧杂蓪τ谏淌聽I業(yè)的不可或缺,現(xiàn)代國家莫不將其列為治國之方略與人們的自然權(quán)利?！　?　交易相對人保護與交易風(fēng)險分配　　民法與商法在分配交易風(fēng)險方面具有明顯的差別:在民事交易領(lǐng)域,交易風(fēng)險經(jīng)常被分配給行為人的相對人。　　首先,風(fēng)險內(nèi)生于交易活動本身。分析結(jié)果表明:交易風(fēng)險與交易活動相伴而生,是市場交易的副產(chǎn)品。風(fēng)險是市場交易過程中必不可少的副產(chǎn)品,它像一把雙刃劍,一方面是促使交易得以進行的契機。而在商事買賣中,為了保護出賣人不因買受人沉默或懈怠而受損失,買受人必須檢驗所買貨物是否有瑕疵,或者是否符合約定或通行質(zhì)量標準,并將瑕疵情況及時通知出賣人,否則就失去基于貨物瑕疵而產(chǎn)生的所有權(quán)利。因此,迅捷性便成為商事交易的本質(zhì)特征