【正文】 認(rèn)識(shí)上有不同的意見(jiàn)和作法。各成員可以規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)如果與已知的外觀設(shè)計(jì)或已知的外觀設(shè)計(jì)特征的組合沒(méi)有顯著的區(qū)別，即為無(wú)新穎性或無(wú)原創(chuàng)性。 1711 年 10 月 25 日，法國(guó)里昂市頒布了保護(hù)該市絲綢織品的圖案的規(guī)定。據(jù)日本特許廳的統(tǒng)計(jì)，自日本于 1905 年建立實(shí)用新型專利制度起，在短短的 7 年時(shí)間里，實(shí)用新型的申請(qǐng)件數(shù)就超過(guò)了過(guò)去27 年中發(fā)明專利申請(qǐng)件數(shù)的總和。 對(duì)實(shí)用新型專利申請(qǐng)所授予的專利叫實(shí)用新型專利。從經(jīng)濟(jì)的角度出發(fā)，專利審查工作也應(yīng)當(dāng)集中進(jìn)行。在國(guó)家同一個(gè)行政部門(mén)內(nèi)進(jìn)行審查工作，有利于統(tǒng)一審查標(biāo)準(zhǔn)。 （ 5）組織、推動(dòng)專利法及有關(guān)法規(guī)的宣傳普及工作；規(guī)劃有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的教育與培訓(xùn)。 根據(jù) 1998 年國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革的方案，原中國(guó)專利局更名為國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，是國(guó)務(wù)院直屬的行政機(jī)構(gòu)。這首先是因?yàn)樵?1998 年國(guó)務(wù)院政府機(jī)構(gòu)改革中，中國(guó)專利局更名為國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，被賦予了宏觀管理全國(guó)專利工作的職能。 省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。授予外觀設(shè)計(jì)專利的目的主要是促進(jìn)商品外觀的改進(jìn)，既增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)能力，又美化人民生活?；谶@一原因，在第二次修改實(shí)施條例時(shí)，將外觀設(shè)計(jì)的定義修改為： “ 專利法所稱的外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案相結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。該公 告只是原中國(guó)專利局的部門(mén)規(guī)章，以部門(mén)規(guī)章的形式對(duì)專利法、實(shí)施條例的一個(gè)重要問(wèn)題作出變通規(guī)定，從法律效力上看存在問(wèn)題。針對(duì)后一特點(diǎn)，人們一般將其稱為小 發(fā)明 。關(guān)于是否屬于專利法保護(hù)對(duì)象的問(wèn)題，請(qǐng)?jiān)斠?jiàn)對(duì)專利法第二十五條的解釋。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的經(jīng)典教材指出：發(fā)明是人腦的一種思維活動(dòng)，是利用自然規(guī)律解決生產(chǎn)、科研、實(shí)驗(yàn)中 各種問(wèn)題的技術(shù)解決方案。有的人將科學(xué)發(fā)現(xiàn)也稱為發(fā)明。 現(xiàn)實(shí)中之所以產(chǎn)生判斷發(fā)明或者實(shí)用新型是否具備新穎性應(yīng)當(dāng)以本條規(guī)定的定義為準(zhǔn)，還是以《專利法》第二十二條第二款的規(guī)定為準(zhǔn)的問(wèn) 5 題，主要是因?yàn)樵?專利法 實(shí)施細(xì)則》規(guī)定初步審查包括 發(fā)明 或者 實(shí)用新型 是否符合定義的審查，而這一審查會(huì)涉及是否是 “ 新的 ” 這一問(wèn)題。 發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的定義直接涉及能夠被授予專利權(quán)的主題范圍，這是授予專利權(quán)的條件之一，也是專利法律制度的基本概念和重要基礎(chǔ)，不宜由法律位階低于《專利法》的《專利法實(shí)施條例》予以規(guī)定。 第二條【發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的定義】 第二條 本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指 發(fā)明 、 實(shí)用新型 和 外觀設(shè)計(jì) 。具體而言， “促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新 ”有以下兩個(gè)方面的含義： 4 第一，將專利工作納入技術(shù)創(chuàng)新體系。 ”上述規(guī)定在談到促進(jìn)轉(zhuǎn)讓和傳播時(shí)，所涉及的也是 “技術(shù) ”，而不是其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體。 專利制度的建立為我國(guó)企業(yè)跨出國(guó)門(mén)、參與國(guó)際技術(shù)貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)創(chuàng)造了有利的環(huán)境。根據(jù)專利法的規(guī)定，專利申請(qǐng)人必須對(duì)發(fā)明創(chuàng)造作出清楚、完整的說(shuō)明，使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員通過(guò)閱讀說(shuō)明書(shū)就能實(shí)施該發(fā)明創(chuàng)造。我國(guó)決定建立專利制度來(lái)保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造，其重要原因之一還在于專利制度有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用。然而，如何正確、公正地評(píng)價(jià)發(fā)明創(chuàng)造能否產(chǎn)生效果以及能夠產(chǎn)生何種程度的效果，卻是我國(guó)過(guò)去一直在努力，但結(jié)果卻始終不甚理想的一件事情。 在改革開(kāi)放之前，我國(guó)長(zhǎng)期依靠獎(jiǎng)勵(lì)制度來(lái)鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，實(shí)行的是所謂 “一家開(kāi)花，百家引進(jìn) ”的體制，也就是發(fā)明創(chuàng)造做出后歸國(guó)家所有，任何單位都可以無(wú)償?shù)赜枰允褂?。直?1984 年制定《中華人民共和國(guó)專利法》，我國(guó)才在真正意義上建立了自己的專利制度。 在我國(guó)歷史上，專利制度的孕育是同中國(guó)封建社會(huì)的解體、商品市場(chǎng)的逐漸形成聯(lián)系在一起的。我國(guó)專利立法以實(shí)現(xiàn)以下五個(gè)目標(biāo)為宗旨： 一、保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán) “保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán) ”是專利法的核心。近年來(lái)，黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人高度重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要性提到了前所未有的高度。 【解釋】本條明確了《專利法》的立法宗旨。必須把知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略作為國(guó)家重要戰(zhàn)略，切實(shí)加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作。 ” 專利權(quán)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主要組成部分之一，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種關(guān)于無(wú)形財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其保護(hù)對(duì)象是 “人的心智、人的智力創(chuàng)造 ”。 1898 年（光緒 24 年），光緒皇帝接受維新派建議，決心變法，在 “百日維新 ”運(yùn)動(dòng)中提出了 “除舊布新 ”的設(shè)想，發(fā)布了包括獎(jiǎng)勵(lì)新發(fā)明在內(nèi)的數(shù) 2 十條改革政令，頒布了 “振興工藝給獎(jiǎng)?wù)鲁?”，設(shè)置了為期 50 年、 30 年、 10 年的專利制度。本條規(guī)定專利法旨在用授予專利權(quán)鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造。 國(guó)內(nèi)外的經(jīng)驗(yàn)都證明，為了更為有效地鼓勵(lì)發(fā)明人多發(fā)明創(chuàng)造，國(guó)家必須建立一種制度，使完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或者個(gè)人能夠從中獲得經(jīng)濟(jì)利益。獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造是否有價(jià)值由市場(chǎng)來(lái)決定，專利權(quán)是否值得保留由專利權(quán)人自己來(lái)判斷， 而不是由某些人或者某個(gè)機(jī)構(gòu)以審核、鑒定的方式予以評(píng)判，因而其結(jié)果也就更為公正和客觀。但是，真正獲得經(jīng)濟(jì)利益還要靠專利的實(shí)施，這就要求申請(qǐng)人通過(guò)自己實(shí)施或許可 他人實(shí)施，將先進(jìn)的技術(shù)付諸實(shí)踐。專利文獻(xiàn)除了紙件形式之外，還有各種載體形式，公眾可以很容易地獲得。商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)客體是一種商品或者服務(wù)區(qū)別于其他商品或者服務(wù)的標(biāo)記，國(guó)家并不鼓勵(lì)和號(hào)召生產(chǎn)相同產(chǎn)品的廠家都使用相同的商標(biāo)。 這決非偶然，而是包含了深刻的內(nèi)在原因，因?yàn)閺慕＠贫鹊淖谥汲霭l(fā)， 專利獨(dú)占權(quán)的時(shí)間不能過(guò)長(zhǎng)，較短的保護(hù)期限有利于公眾盡快地自由使用專利技術(shù)。是指應(yīng)當(dāng)通過(guò)開(kāi)展以獲得專利為主的技術(shù)創(chuàng)新工作，形成一批擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)、具有競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的高新技術(shù)企業(yè)，指導(dǎo)和幫助企業(yè)建立、完善專利管理和專利保護(hù)制度，解決企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力薄弱等根本問(wèn)題。 外觀設(shè)計(jì) ，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 ” “ 外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 全國(guó)人大法律委員會(huì)專門(mén)就此問(wèn)題 進(jìn)行過(guò)較長(zhǎng)時(shí)間的討論，最后決定還是保持原來(lái)的規(guī)定不變，其理由在于：第一，其他國(guó)家的相關(guān)法律有的采用 “ 具有裝飾性 ” 的措辭，有的采用 “ 富有美感 ” 的措辭， TRIPS 協(xié)議第 25 條和第 26 條沒(méi)有給出外觀設(shè)計(jì)的定義，這表明該協(xié)議無(wú)意統(tǒng)一各成員對(duì)外觀設(shè)計(jì)的定義；第二， “ 富有美感 ” 一詞的主要作用在于表明判斷是否屬于外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)客體， 應(yīng)當(dāng)關(guān)注的是產(chǎn)品外觀給人的視覺(jué)感受，而不是該產(chǎn)品的功能特性或者技術(shù)效果，這是外觀設(shè)計(jì)專利與 發(fā)明 和 實(shí)用新型 專利之間的本質(zhì)區(qū)別， ＿ “ 富有美感 ” 一詞應(yīng)當(dāng)作廣義理解，不受具體個(gè)人的感受是 “ 美 ” 還是 “ 不美 ” 的影響；第三，現(xiàn)實(shí)中并沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)僅僅由于認(rèn)為 “ 不美 ” 而拒絕授予 外觀設(shè)計(jì) 專利權(quán)或者宣告一項(xiàng) 外 觀設(shè)計(jì) 專利權(quán)無(wú)效的事例。與此相對(duì)應(yīng)，專利法中提到的發(fā)明創(chuàng)造專利是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三種專利。各個(gè)技術(shù)特征之間的相互關(guān)系也是技術(shù)特征。 專利法保護(hù)的發(fā)明也可以是對(duì)現(xiàn)有產(chǎn)品或方法的改進(jìn)。 為了更好地貫徹執(zhí)行專利法及其實(shí)施條例， 1989 年 12 月 21 日 ，中國(guó)專利局依據(jù)原專利法實(shí)施條例第九十五條發(fā)布了第二十七號(hào)公告，規(guī)定下列各項(xiàng) 不屬于實(shí)用新型專利的保護(hù)對(duì)象： （ 1）各種方法，產(chǎn)品的用途； （ 2）無(wú)確定形狀的產(chǎn)品，如氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀的物質(zhì)或材料； （ 3）單純材料替換的產(chǎn)品，以及用不同工藝生產(chǎn)的同樣形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品； （ 4）不可移動(dòng)的建筑物； （ 5）僅以平面圖案設(shè)計(jì)為特征的產(chǎn)品，如棋、牌等； （ 6）由兩臺(tái)或兩臺(tái)以上的儀器或設(shè)備組成的系統(tǒng)，如電話網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)、上下水系統(tǒng)、采暖系統(tǒng)、樓房通風(fēng)空調(diào)系統(tǒng)、數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)、軋鋼機(jī)、連鑄機(jī)等； （ 7）單純的線路，如純電路、電路方框圖、汽動(dòng)線路圖、液壓線路圖、邏輯方框圖、工作流程圖、平面配置圖以及實(shí)質(zhì)上僅具有電功能的基本電子電路產(chǎn)品（如放大器、觸發(fā)器等）； （ 8）直接作用于人體的電、磁、光、聲、放射或其結(jié)合的醫(yī)療器具。 基于這種情況，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局于 20xx 年 6 月 25 日發(fā)布第七十七號(hào)公告，宣布第二十七號(hào)公告于 20xx 年 7 月 1 日起廢止 。這種設(shè)計(jì)可以是平面圖案，也可以是立體造型，或者是二者的結(jié)合。事實(shí)證明，一個(gè)企業(yè)可能因?yàn)榭焖?、大量生產(chǎn)在外觀上適合公眾愛(ài)好的產(chǎn)品而獲得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。該專門(mén)機(jī)構(gòu)應(yīng)定期出版公報(bào)，按時(shí)公布專利權(quán)人的姓名和取得專利的發(fā)明概要，以及注冊(cè)商標(biāo)的復(fù)制。本條首次在專利法中明確了地方專利管理機(jī)關(guān)的地位，即 “省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局為國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的下屬事業(yè)單位。其原因有如下幾點(diǎn)： 第一，專利權(quán)是在全國(guó)范圍內(nèi)有效的一種獨(dú)占權(quán)，對(duì)一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)，授予給一個(gè)人，就不能再授予其他人。除了審查員之外，進(jìn)行專利審查工作還必須具備必要的審查手段， 其中主要是專利文獻(xiàn)和計(jì)算機(jī)管理系統(tǒng)。 根據(jù)本條，我國(guó)經(jīng)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局審查，批準(zhǔn)授予下述三種專利： 1．發(fā)明專利 對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)所授予的專利叫發(fā)明專利。世界上第一部實(shí)用新型條例在 1843 年頒布（英國(guó)）。其中大多數(shù)國(guó)家都規(guī)定實(shí)用新型是對(duì)產(chǎn)品或者裝置的形狀、構(gòu)造所進(jìn)行的新的、有用的改進(jìn)。其后，美國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)也相繼建立了外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度。各成員有自由通過(guò)外觀設(shè)計(jì)法或通過(guò)版權(quán)法履行本條的義務(wù)。從全世界來(lái)看，采取這種定義的國(guó)家占絕大多數(shù)，例如中國(guó) 、美國(guó)、巴西等。 十幾年來(lái)，專利管理機(jī)關(guān)在推動(dòng)專利執(zhí)法、發(fā)展專利制度等方面開(kāi)展了卓有成效的工作，取得了顯著的成績(jī)。 從各省、直轄市、自治區(qū)政府機(jī)構(gòu)改革后 的情況來(lái)看，管理專利工作的部門(mén)的名稱大多數(shù)與 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局 保持一致，但歸屬、性質(zhì)和級(jí)別不盡相同。 第四條【申請(qǐng)專利時(shí)對(duì)發(fā)明創(chuàng)造保密】 第四條 申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國(guó)家安全或者重大利益需要保密的，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理。 TRIPS 協(xié)議第 73 條也明確規(guī)定：不得將本協(xié)議中的任何內(nèi)容解釋為要求任何成員提供它認(rèn)為是一旦披露即會(huì)與其基本安全利益相沖突的信息。 一般而言，所謂涉及國(guó)家安全的發(fā)明創(chuàng)造主要是指國(guó)防專用或者對(duì)國(guó)防有重大價(jià)值的發(fā)明創(chuàng)造，例如新式武器或者用于武器上的新式部件等；涉及國(guó)家重大利益的發(fā)明創(chuàng)造是指涉及國(guó)防以外的其他重大利益，例如會(huì)影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)、科技實(shí)力的發(fā)明創(chuàng)造。 其理由是外觀設(shè)計(jì)一 般與國(guó)家安全或者其他重大利益關(guān)系不大，而且一旦應(yīng)用到產(chǎn)品上并在市場(chǎng)上予以銷售之后也無(wú)法保密；實(shí)用新型的創(chuàng)造性水平較低，影響到國(guó)家安全或者重大利益的可能性也不大。 對(duì)保密專利申請(qǐng)，授權(quán)公告僅公布專利 分類號(hào)、專利號(hào)、專利申請(qǐng)日和頒證日 。 對(duì)違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。為有效保護(hù)我國(guó)的遺傳資源，在借鑒國(guó)際討論有關(guān)見(jiàn)解和其他國(guó)家有關(guān)經(jīng)驗(yàn)以及考慮我國(guó)具體國(guó)情的基礎(chǔ) 上，本次修改新增加了第五條第二款，將那些違反我國(guó)有關(guān)遺傳資源管理、保護(hù)的法律和行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，進(jìn)而依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造排除在能夠授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造范圍之外。 一、概述 專利權(quán)是國(guó)家依法授予專利權(quán)人的實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán) ，這種獨(dú)占權(quán)的產(chǎn)生體現(xiàn)了國(guó)家的意志。 由于賭博、吸毒、偽造公文印章是我國(guó)刑法禁止的，因此有關(guān)專門(mén)用于賭博的設(shè)備、機(jī)器或工具，吸毒者的器具，偽造國(guó)家貨幣、票據(jù)、公文、證件、印章、文物的設(shè)備等的發(fā)明創(chuàng)造，都屬于違反國(guó)家法律的發(fā)明創(chuàng)造，不能被授予專利權(quán)。 從文字內(nèi)容來(lái)看，本條規(guī)定與 TRIPS 協(xié)議的上述規(guī)定存在一定差別。 ” 三、違反杜會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造 “ 違反 社會(huì)公德 ” 的發(fā)明創(chuàng)造 ， 是指對(duì)于樹(shù)立社會(huì)主義的道德風(fēng)尚不僅不能產(chǎn)生任何積極的作用，相反還會(huì)產(chǎn)生一定程度的破壞作用的發(fā)明創(chuàng)造。 但是，如果一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造只是由于利用不當(dāng)或者被濫用而可能造成社會(huì)危害，就不能因此而拒絕授予專利權(quán)。 【解釋】本條規(guī)定發(fā)明人作出發(fā)明創(chuàng)造時(shí)， 申請(qǐng)專利的權(quán)利 和專利權(quán)的歸屬。因此，許多國(guó)家的專利法規(guī)定，當(dāng)發(fā)明是執(zhí)行單位的工作任務(wù)而作出時(shí)或者是利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件而作出時(shí)，申請(qǐng)和取得專利的權(quán)利屬于該單位。對(duì)于非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，專利權(quán)歸該發(fā)明人或設(shè)計(jì)人所有。 根據(jù)本條第一款的規(guī) 16 定，判斷專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)的歸屬，其著眼點(diǎn)是完成發(fā)明創(chuàng)造的人。在第二次修改專利法之前，將外商投資等各類混合型經(jīng)濟(jì)所有制單位單獨(dú)規(guī)定在第二款。 2．執(zhí)行本單位的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造 根據(jù)第二次修改后的專利法實(shí)施條例第十一條的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)包括下列幾種情況： （ 1）發(fā)明人或設(shè)計(jì)人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造。因此，各國(guó)一般都規(guī)定雇員在離開(kāi)原單位一段時(shí)間內(nèi)作出的和其原來(lái)被雇傭時(shí)的本職工作或分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造，仍屬于職務(wù)發(fā)明。少量的利用或者對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的完成沒(méi)有實(shí)質(zhì)幫助的利用，應(yīng)不予考慮。 關(guān)于上述約定原則，應(yīng)當(dāng)注意如下幾點(diǎn)： 第一 ，單位與發(fā)明人、設(shè)計(jì)人之間訂立的合同應(yīng)當(dāng) 限于利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造 ，對(duì)于執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造不適用本條第三款的規(guī)定。對(duì)利用單位物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明人與單位以合同的方式約定專利權(quán)的歸屬及利益分配，可以減少糾紛和矛盾，給單位與個(gè)人之間提供了更多的選擇余地