轉(zhuǎn)型中國(guó)的法律體系建構(gòu)(三)研究與分析(更新版)
【正文】 會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，省級(jí)人民政府及省級(jí)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市及國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民政府，中央軍事委員會(huì)，等編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書(shū)山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 5頁(yè) 共 10頁(yè) 第 5 頁(yè) 共 10 頁(yè) 等 。從 1992 年中共十四大提出建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，立法當(dāng)局啟動(dòng)從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式的法律體系向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)模式的法律體系的轉(zhuǎn)變算，則是 18 年 。但進(jìn)一步辨析看來(lái)，中國(guó)在構(gòu)建法律體系過(guò)程中所涉及的 “ 法律位階 ” 的系統(tǒng)化作業(yè)方面，似乎做了減法，將法律規(guī)范或法律淵源基本限于各種抽象一般的國(guó)家法形態(tài)，而不涉及非國(guó)家的規(guī)范性文件以及各種具體個(gè)別的規(guī)范形態(tài) (后文還將涉及此問(wèn)題 )。 這些國(guó)家當(dāng)然也有自己的現(xiàn)實(shí)管用的法律系統(tǒng)和成熟的法律運(yùn)作機(jī)制，但從其普通法、衡平法和制定法的生長(zhǎng)過(guò)程看，表現(xiàn)出在一個(gè)漫長(zhǎng)的歷史過(guò)程中經(jīng)驗(yàn)主義的、自然而散漫的特征。下面我想順著立法當(dāng)局比較的思路，就迄今為止中國(guó)政府尤其是立法當(dāng)局在法律體系建設(shè)的認(rèn)識(shí)和實(shí)踐上所表現(xiàn)出的主要技術(shù)特征，做如下四個(gè)方面的概括，即理性主義的建構(gòu)思路、 國(guó)家主義色彩、立法中心 行政配合的運(yùn)作模式以及簡(jiǎn)約主義的風(fēng)格。編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書(shū)山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 1頁(yè) 共 10頁(yè) 第 1 頁(yè) 共 10 頁(yè) 省人民政府水行政主管部門(mén)建立水土保持 轉(zhuǎn)型中國(guó)的法律體系建構(gòu) (三 ) 二、中國(guó)當(dāng)下法律體系建構(gòu)的主要技術(shù)特點(diǎn) 對(duì)于中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的特點(diǎn)，立法當(dāng)局方面已經(jīng)有明確的概括，主要是以下五個(gè)方面： (1)在指導(dǎo)思想上，體現(xiàn)了馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論的指導(dǎo) 。有比較才有鑒別，對(duì)任何事物特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)，其功能都在于標(biāo)識(shí)自身、區(qū)別他者，因而都是在比較的意義上說(shuō)的。 普通法系國(guó)家可以說(shuō)在法學(xué)理論和制度實(shí)踐上都基本找不到與中國(guó)相當(dāng)?shù)陌_整個(gè)制定法、結(jié)構(gòu)嚴(yán)整的 “ 法律體系 ” 概念。這些也是中國(guó)法律體系建設(shè)思路中主要考慮的內(nèi)容。如果按預(yù)先設(shè)想到 2024 年形成中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系，那么從 1978 年中共十一屆三中全會(huì)提出強(qiáng)加社會(huì)主義民主和法制建設(shè)起算，也只有 32 年 。 在中國(guó)的法學(xué)理論和立法實(shí)踐中，法律被界定為是 “ 由國(guó)家制定和認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的行為規(guī)范的總和 ” ，法律體系構(gòu)建中的國(guó)家主義色彩主要表現(xiàn)是： (1)從立法主體看，只有國(guó)家組織才可能擁有權(quán)力創(chuàng)制法律體系中所說(shuō)的 “ 法律 ” 。 從組織結(jié)構(gòu)上看，社會(huì)一般由社會(huì)成員個(gè)體和社會(huì)組織所構(gòu)成，而社會(huì)組織又大致可以區(qū)分為國(guó)家組織、社會(huì)組織和經(jīng)濟(jì)組織三個(gè)部分。 (三 )立法中心 行政輔助的運(yùn)作模式 以立法機(jī)關(guān)尤其是作為最高立法當(dāng)局的全國(guó)人大及其常委會(huì)為中心，以高層政府行政當(dāng)局為輔助的運(yùn)作模式，是中國(guó)特色法律體系的構(gòu)建在認(rèn)識(shí)和實(shí)踐上表現(xiàn)出來(lái)的第三個(gè)方面的顯著技術(shù)特征。 其次，在立法的主體、法律規(guī)范性文件的范圍上，只有相關(guān)的立法機(jī)關(guān)和政府行政機(jī)關(guān)被納入法律體系構(gòu)建的范疇 。與此形成對(duì)比，政府規(guī)章是不是正式的法律淵源，能不能在司法裁判中應(yīng)用， [8]此前一直存在爭(zhēng)議，而在立法當(dāng)局對(duì)法律體系構(gòu)建所涉及的法律形式的認(rèn)定中，相關(guān)的政府規(guī)章則被明確地歸入其中。 (四 )簡(jiǎn)約主義的風(fēng)格 編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書(shū)山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 8頁(yè) 共 10頁(yè) 第 8 頁(yè) 共 10 頁(yè) 除了上述三個(gè)方面明顯的技術(shù)特征外，中國(guó)政府尤其是立法當(dāng)局在法律體系的認(rèn)識(shí)和實(shí)踐上的特征還或隱或現(xiàn)地表現(xiàn)在其他一些方面，我想可以概括 地稱之為簡(jiǎn)約主義的風(fēng)格。其二，由于將法律體系構(gòu)建中的 “ 法律規(guī)范 ” 元素化約為 “ 法律規(guī)范的集合 ” 的概念，也就避開(kāi)了從細(xì)致的意義上回答法律規(guī)范是什么、法律規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)結(jié)構(gòu)、法律規(guī)范的類型、法律體系的構(gòu)建單元是不是法律規(guī)范等各種復(fù)雜問(wèn)題。在法律部門(mén)劃分層次上的其他一些自以為更加合理的劃分法 (具體如前面所述 )，等等。
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