轉(zhuǎn)型中國的法律體系建構(gòu)(三)研究與分析(更新版)
【正文】 會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，省級人民政府及省級人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)所在地的市及國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民政府，中央軍事委員會，等編號： 時間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼： 第 5頁 共 10頁 第 5 頁 共 10 頁 等 。從 1992 年中共十四大提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制，立法當(dāng)局啟動從計劃經(jīng)濟模式的法律體系向市場經(jīng)濟模式的法律體系的轉(zhuǎn)變算，則是 18 年 。但進(jìn)一步辨析看來，中國在構(gòu)建法律體系過程中所涉及的 “ 法律位階 ” 的系統(tǒng)化作業(yè)方面，似乎做了減法，將法律規(guī)范或法律淵源基本限于各種抽象一般的國家法形態(tài)，而不涉及非國家的規(guī)范性文件以及各種具體個別的規(guī)范形態(tài) (后文還將涉及此問題 )。 這些國家當(dāng)然也有自己的現(xiàn)實管用的法律系統(tǒng)和成熟的法律運作機制，但從其普通法、衡平法和制定法的生長過程看，表現(xiàn)出在一個漫長的歷史過程中經(jīng)驗主義的、自然而散漫的特征。下面我想順著立法當(dāng)局比較的思路，就迄今為止中國政府尤其是立法當(dāng)局在法律體系建設(shè)的認(rèn)識和實踐上所表現(xiàn)出的主要技術(shù)特征，做如下四個方面的概括，即理性主義的建構(gòu)思路、 國家主義色彩、立法中心 行政配合的運作模式以及簡約主義的風(fēng)格。編號： 時間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼： 第 1頁 共 10頁 第 1 頁 共 10 頁 省人民政府水行政主管部門建立水土保持 轉(zhuǎn)型中國的法律體系建構(gòu) (三 ) 二、中國當(dāng)下法律體系建構(gòu)的主要技術(shù)特點 對于中國特色社會主義法律體系的特點，立法當(dāng)局方面已經(jīng)有明確的概括，主要是以下五個方面： (1)在指導(dǎo)思想上，體現(xiàn)了馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論的指導(dǎo) 。有比較才有鑒別，對任何事物特點的認(rèn)識，其功能都在于標(biāo)識自身、區(qū)別他者，因而都是在比較的意義上說的。 普通法系國家可以說在法學(xué)理論和制度實踐上都基本找不到與中國相當(dāng)?shù)陌_整個制定法、結(jié)構(gòu)嚴(yán)整的 “ 法律體系 ” 概念。這些也是中國法律體系建設(shè)思路中主要考慮的內(nèi)容。如果按預(yù)先設(shè)想到 2024 年形成中國特色的社會主義法律體系，那么從 1978 年中共十一屆三中全會提出強加社會主義民主和法制建設(shè)起算，也只有 32 年 。 在中國的法學(xué)理論和立法實踐中，法律被界定為是 “ 由國家制定和認(rèn)可并由國家強制力保障實施的行為規(guī)范的總和 ” ，法律體系構(gòu)建中的國家主義色彩主要表現(xiàn)是： (1)從立法主體看，只有國家組織才可能擁有權(quán)力創(chuàng)制法律體系中所說的 “ 法律 ” 。 從組織結(jié)構(gòu)上看，社會一般由社會成員個體和社會組織所構(gòu)成，而社會組織又大致可以區(qū)分為國家組織、社會組織和經(jīng)濟組織三個部分。 (三 )立法中心 行政輔助的運作模式 以立法機關(guān)尤其是作為最高立法當(dāng)局的全國人大及其常委會為中心，以高層政府行政當(dāng)局為輔助的運作模式，是中國特色法律體系的構(gòu)建在認(rèn)識和實踐上表現(xiàn)出來的第三個方面的顯著技術(shù)特征。 其次，在立法的主體、法律規(guī)范性文件的范圍上，只有相關(guān)的立法機關(guān)和政府行政機關(guān)被納入法律體系構(gòu)建的范疇 。與此形成對比，政府規(guī)章是不是正式的法律淵源，能不能在司法裁判中應(yīng)用， [8]此前一直存在爭議，而在立法當(dāng)局對法律體系構(gòu)建所涉及的法律形式的認(rèn)定中，相關(guān)的政府規(guī)章則被明確地歸入其中。 (四 )簡約主義的風(fēng)格 編號： 時間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼： 第 8頁 共 10頁 第 8 頁 共 10 頁 除了上述三個方面明顯的技術(shù)特征外，中國政府尤其是立法當(dāng)局在法律體系的認(rèn)識和實踐上的特征還或隱或現(xiàn)地表現(xiàn)在其他一些方面，我想可以概括 地稱之為簡約主義的風(fēng)格。其二，由于將法律體系構(gòu)建中的 “ 法律規(guī)范 ” 元素化約為 “ 法律規(guī)范的集合 ” 的概念，也就避開了從細(xì)致的意義上回答法律規(guī)范是什么、法律規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)結(jié)構(gòu)、法律規(guī)范的類型、法律體系的構(gòu)建單元是不是法律規(guī)范等各種復(fù)雜問題。在法律部門劃分層次上的其他一些自以為更加合理的劃分法 (具體如前面所述 )，等等。
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