【正文】 不再局限于對(duì)貨物貿(mào)易有影響的廣泛的投資承諾，是否可以象TRIMs那樣適用GATT中的例外條款（如GATT第20和21條），尚不明確。有關(guān)中國締結(jié)的雙邊投資協(xié)定的內(nèi)容可查閱ICSID,BilateralInvestmentTreaties,China, [85]參見《TIRMs協(xié)定》附件。 [81]對(duì)比之下，國內(nèi)批發(fā)和零售服務(wù)則被列入中國服務(wù)貿(mào)易承諾減讓表當(dāng)中，參見議定書附件9，《服務(wù)貿(mào)易具體承諾減讓表》，4，分銷服務(wù)：（B）批發(fā)服務(wù)及（C）零售服務(wù)。 [75]例如，議定書第2條（B）款第3項(xiàng)（確認(rèn)在對(duì)特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)的企業(yè)提供優(yōu)惠安排時(shí)，WTO關(guān)于非歧視和國民待遇的規(guī)定應(yīng)得到全面遵守）；第7條第2款（實(shí)施非關(guān)稅措施應(yīng)嚴(yán)格遵守GATT第3條）；第13條第4款a項(xiàng)（保證對(duì)進(jìn)口產(chǎn)品和國產(chǎn)品適用相同的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)）；工作組報(bào)告第223段（全面遵守和執(zhí)行在國內(nèi)產(chǎn)品和進(jìn)口產(chǎn)品之間的非歧視原則）。 [66]議定書第2條（A）項(xiàng)第（2）款 [67]議定書第2條（A）項(xiàng)第（4）款 [68]工作組報(bào)告第75段。參見前注16，SecretariatNote，第80－82頁，以及前注20，立陶宛（第29段）、摩爾多瓦（第48段）、中國臺(tái)北（第15段）加入工作組報(bào)告。然而，我們不能確定，當(dāng)議定書就同一事項(xiàng)作出了與現(xiàn)有的WTO條款不同卻又較為籠統(tǒng)的規(guī)定時(shí)，特殊原則是否應(yīng)該適用。此外，《關(guān)于實(shí)施1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第6條的協(xié)定》（ADAgreement)和《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定》（SCMAgreement)要求成員提供機(jī)會(huì)對(duì)有關(guān)反傾銷及反補(bǔ)貼稅的行政決定進(jìn)行司法審查。 [46]問題的一個(gè)主要根源在于中國的規(guī)則制定權(quán)力的分散性。此外，議定書第6條第1款要求中國保證國營貿(mào)易企業(yè)的進(jìn)口采購程序完全透明。在2001年的全球商業(yè)服務(wù)貿(mào)易中,:WTOStatics:InternationalTradeStatics2002,. [35]參見工作組報(bào)告第33341段，此部分內(nèi)容是關(guān)于中國加入《政府采購協(xié)定》(“GPA”)的意向及有關(guān)在加入前應(yīng)采取的旨在符合GPA的步驟與措施。此外，中國承諾不援引SCM協(xié)定的27條第8款、27條第9款、和27條第13款，這些條款給與發(fā)展中國家成員某些特殊待遇，參見工作組報(bào)告第171－172段，這些內(nèi)容被納入到議定書當(dāng)中。 [25]參見SecretariatNote,(概括了在1996年12月和1998年5月舉行的新加坡及日內(nèi)瓦部長(zhǎng)級(jí)會(huì)議中成員們對(duì)加入條件的評(píng)論)。在SecretariatNote作出之后締結(jié)的4個(gè)議定書中都包含了與此前12個(gè)議定書相同的并入條款。參見GATT1994第1條。例如，波蘭、羅馬尼亞和匈牙利的加入議定書都規(guī)定了有關(guān)中央計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的特殊條款。 [7]參見《WTO協(xié)定》第10條。因此，在今后的加入實(shí)踐中再行制定針對(duì)個(gè)別成員的行為規(guī)則之前，WTO的成員們應(yīng)該對(duì)中國議定書所提出的問題及其對(duì)世貿(mào)制度的影響進(jìn)行認(rèn)真的反思。鑒于DSU對(duì)諸邊貿(mào)易協(xié)定的適用取決于同意參加這些協(xié)定的成員的決定，DSU如何適用于加入成員的單邊承諾應(yīng)當(dāng)尊重受約束的加入成員的意愿。[154] 在未對(duì)第12條進(jìn)行正式修訂的情況下，WTO可考慮對(duì)加入實(shí)踐規(guī)定某些行動(dòng)指南。然而，如果人們相信，世界貿(mào)易體制的前途在于法律之治而非權(quán)力之治，那么保持WTO法律體制的統(tǒng)一完整性的意義將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過施加給特定成員的附加規(guī)則所可能帶來的額外的貿(mào)易利益（相對(duì)標(biāo)準(zhǔn)的WTO規(guī)則所能帶來的利益而言）。中國特殊規(guī)則的制定不僅打破了WTO行為規(guī)則的統(tǒng)一性（而這種統(tǒng)一性正是烏拉圭回合以來多邊貿(mào)易體制在法治化進(jìn)程中的一項(xiàng)重大發(fā)展），而且還可能給WTO爭(zhēng)端機(jī)制帶來不利的影響。中國議定書中所有的特殊規(guī)則都已成為《WTO協(xié)定》的組成部分。雖然任何的司法裁決都會(huì)在某種程度上發(fā)揮給法律“補(bǔ)白”（gapfilling）的作用，但DSU中明確規(guī)定，WTO爭(zhēng)端解決程序不得增加或減少WTO成員在各協(xié)定下既定的權(quán)利和義務(wù)。[146]因此，即使這種特殊規(guī)則有諸多的不當(dāng)之處，它們也很可能會(huì)在WTO體制內(nèi)永久地保存下去。制訂這種難以被遵守實(shí)施的規(guī)則只會(huì)降低WTO法的有效性。[140]這與TRIMs形成了鮮明的對(duì)照——該協(xié)定明確地界定了它在GATT體系內(nèi)的位置。這些與WTO原則或許一致或許不一致的規(guī)則義務(wù)可能弱化而非加強(qiáng)WTO多邊紀(jì)律規(guī)范。后者的例子包括對(duì)發(fā)展中國家成員的區(qū)別待遇（某些特殊規(guī)則僅適用于具有發(fā)展中國家資格的成員）以及諸邊貿(mào)易協(xié)定（其規(guī)則僅適用于接受該等協(xié)定的成員）。然而，僅僅一個(gè)良好的司法機(jī)制并不足以保證法治的實(shí)現(xiàn)。對(duì)中國的這種區(qū)別待遇如果能夠有合乎WTO體制的理由支持的話，其正當(dāng)性是可以成立的。[130]即使這種超WTO義務(wù)本身并未違反WTO各協(xié)定中具體的非歧視條款，[131]它們也導(dǎo)致了一種將WTO成員劃分為不同等級(jí)的局面。目前，WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制以其強(qiáng)制性的管轄權(quán)、爭(zhēng)端解決結(jié)果的約束力以及上訴機(jī)構(gòu)的設(shè)置而成為WTO法治的主要保障。 這里應(yīng)該說明，針對(duì)一個(gè)特定成員的規(guī)則與針對(duì)某些不確定的成員的規(guī)則之間存在著重要區(qū)別。然而，與市場(chǎng)準(zhǔn)入義務(wù)不同，根據(jù)特殊利益集團(tuán)要求制定的加入成員的規(guī)則義務(wù)影響WTO法。例如，議定書中列出了各種有關(guān)投資的條款，卻沒有澄清它們與GATT、GATS和TRIMs之間的關(guān)系。[144]由于前文述及的原因，中國沒能履行、而且可能在今后也很難履行這一特殊義務(wù)。[145]一旦被制定之后，除非通過《WTO協(xié)定》所規(guī)定的嚴(yán)格的修正程序，針對(duì)特定成員的規(guī)則是不能改變的。在WTO對(duì)這些條款沒有作出官方解釋的情況下，[148]議定書在WTO法中制造的空白只得由爭(zhēng)端解決實(shí)踐來填補(bǔ)。后一類特殊規(guī)則，即所謂“超WTO”規(guī)則，所規(guī)定的義務(wù)超出了現(xiàn)有的多邊貿(mào)易協(xié)定的要求。對(duì)一個(gè)以規(guī)則為基礎(chǔ)的世界貿(mào)易體制來說，“WTO法治”這一概念正變得日益重要。對(duì)于那些認(rèn)為世界貿(mào)易體制應(yīng)該回到GATT時(shí)代的那種更為靈活、較少規(guī)則導(dǎo)向的老路上去的人們來說，[152]能夠針對(duì)個(gè)別成員談判制訂義務(wù)規(guī)則的狀況是令人滿意的。但由于《WTO協(xié)定》修訂程序十分嚴(yán)格，且申請(qǐng)加入方在WTO中沒有發(fā)言權(quán)，修訂第12條必將非常困難。由于這種單邊承諾的性質(zhì)與諸邊貿(mào)易協(xié)定中的義務(wù)相似，因此在WTO法律框架內(nèi)應(yīng)以類似于對(duì)待諸邊貿(mào)易協(xié)定的方式來對(duì)待這種承諾。在世界貿(mào)易體制已經(jīng)向一個(gè)新的國際法治的時(shí)代邁進(jìn)的時(shí)候，它的加入機(jī)制卻還停留在GATT時(shí)期樂于針對(duì)個(gè)別國家制定“特殊”（adhoc）規(guī)則的階段，而這一機(jī)制既沒有明確的原則進(jìn)行指導(dǎo)，也沒有完善的程序來加以保障，這種內(nèi)部的不統(tǒng)一必然會(huì)阻礙WTO體制的有效運(yùn)行。 [6]《WTO協(xié)定》第2條第2款。.大多數(shù)的加入議定書內(nèi)容大體相同，也有一些包含著特殊的條款?！? [15]GATT1947的條款在修訂之后被納入到GATT1994當(dāng)中，同時(shí)被納入的還有各GATT加入議定書，但明確排除了《臨時(shí)適用議定書》以及加入議定書中的“祖父條款”。 [19]參見SecretariatNote，Annex2,，此附錄收錄了當(dāng)時(shí)已締結(jié)的12個(gè)加入議定書的共有條款，其中第1部分第2條是并入條款。參見SecretariatNote，,以及立陶宛（第19條）、摩爾多瓦（第30條）、和中國臺(tái)北（第155條）加入議定書。 [30]例如，中國承諾自加入時(shí)取消所有的出口補(bǔ)貼，由此放棄了根據(jù)《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)定》（SCMAgreement）第27條第2款（b）項(xiàng)本應(yīng)享有的權(quán)利，這一條款允許發(fā)展中國家成員延遲至2003年1月1日取消出口補(bǔ)貼，參見議定書第10條第3款。（如將歐盟作為一個(gè)單位，中國的進(jìn)出口則位居世界第四）。 [38]參見議定書第2條(c)款，以及工作組報(bào)告第324－336段，其中331－334段及336段被納入議定書。 [45]議定書第2條(C)項(xiàng)第3款。 [49]參見GATT第10條，GATS第6條以及《TRIPs協(xié)定》第41條。 [55]原則上，如果議定書的條款與多邊貿(mào)易協(xié)定中的條款有沖突,應(yīng)以議定書為準(zhǔn),其原因在于,根據(jù)《WTO協(xié)定》第12條，多邊貿(mào)易協(xié)定對(duì)中國的適用是以議定書中的條件為基礎(chǔ)的。在不包括中國的15個(gè)加入成員中，有10個(gè)承諾取消或廢止地方各級(jí)政府采取的與《WTO協(xié)定》不一致的措施，以保證《WTO協(xié)定》在全部關(guān)稅領(lǐng)土內(nèi)的統(tǒng)一實(shí)施。此段被納入到議定書當(dāng)中。 [74]議定書（包括工作組報(bào)告中被納入的部分）包含了以下的國民待遇條款：第2條（B）項(xiàng)第3款（特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)的企業(yè)）；第3條（非歧視）；第5條（貿(mào)易權(quán)）；第7條第2款（非關(guān)稅措施）；第8條第2款（進(jìn)出口許可程序）；第11條第4款（對(duì)進(jìn)出口產(chǎn)品征收的稅費(fèi)）；第13條第4款(a)項(xiàng)（技術(shù)性貿(mào)易壁壘）；工作組報(bào)告第119段（一般性的國民待遇承諾），第223段（全面遵守和執(zhí)行在國內(nèi)產(chǎn)品和進(jìn)口產(chǎn)品之間的非歧視原則，以及廢止或修改與GATT第3條不一致的立法的承諾）。 [80]議定書第8條第2款。 [84]耐人尋味的是，中國自20世紀(jì)八十年代以來已締結(jié)了70多個(gè)雙邊投資協(xié)定，其中只有少數(shù)幾個(gè)包含了國民待遇條款。顯然，由于這些關(guān)于投資的承諾不適合放在現(xiàn)有的WTO有關(guān)市場(chǎng)準(zhǔn)入義務(wù)的框架之內(nèi)（附錄于GATT和GATS之后的貨物與服務(wù)承諾減讓表），議定書將它們以一種“特例”（adhoc）的方式規(guī)定在工作組報(bào)告當(dāng)中。 [92]參見前注18。此外，中國在工作組報(bào)告第47段（納入議定書）中確認(rèn)，有關(guān)國有和國家投資企業(yè)用于商業(yè)銷售的貨物和服務(wù)的采購的法律法規(guī)將不被視為與政府采購有關(guān)的法律法規(guī)，因此，此類購買或銷售須遵守GATT第3條和GATS第2條、第16條及第17條。 [104]議定書第6條第2款。 [114]雖然在過渡性審議過程中，“中國也可提出”與議定書第17條下其他WTO成員的保留有關(guān)的問題，而且總理事會(huì)也可在這些方面提出建議，但過渡性審議機(jī)制條款中只是有關(guān)中國義務(wù)的內(nèi)容屬于命令性條款。 [121]參見DSU的第3條第8款。議定書中有關(guān)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的條款代表了中國對(duì)一個(gè)市場(chǎng)導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)體制的憲法性承諾，這一承諾對(duì)中國來說意義極為深遠(yuǎn)。根據(jù)最惠國待遇的原則，中國則必須向所有其他成員遵守其超WTO義務(wù)。本注引書，第472頁（引自LonFuller，TheMoralityofLaw(1976)）. [137]參見本文第Ⅰ部分，. [138]中國議定書中有關(guān)貿(mào)易救濟(jì)的特殊規(guī)則就是這樣的一個(gè)例子，參見本文第Ⅰ部分，C.(3).這些特殊的反傾銷、反補(bǔ)貼及保障措施規(guī)則降低了WTO的約束標(biāo)準(zhǔn)，反映了主要進(jìn)口國中保護(hù)主義的利益?！保ㄖ靥?hào)為原文所有）。” [153]有關(guān)對(duì)轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家的WTO加入程序進(jìn)行改革的評(píng)論與建議，參見Polouektov前注91引書，第34—37頁?！钡?20 頁 共 20 頁