【正文】 序?yàn)椋?）董事會(huì)負(fù)責(zé)召開股東座談會(huì)，聽取股東意見；2）董事會(huì)召開會(huì)議，審查候選人任職資格，討論、確定候選人名單；3）董事會(huì)向股東大會(huì)提交董事、監(jiān)事候選人名單，提供董事、監(jiān)事候選人的簡歷和基本情況。40 / 46　　1998 年 9 月 30 日，“大港油田”增持“愛使股份”達(dá) 10%以上，提議召開臨時(shí)股東大會(huì)。愛使股份（600652）VS 大港油田　　1998 年 7 月，“大港油田”及關(guān)聯(lián)企業(yè)經(jīng)過連續(xù)舉牌“愛使股份”，持股 9%。原因在于《公司法》對(duì)股東大會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)雖有規(guī)定（《公司法》第 103條規(guī)定，股東大會(huì)行使“選舉和更換董事”的職權(quán)），但沒有明確股東個(gè)體應(yīng)該享有的權(quán)利。在“愛使股份”案中，大股東“大港油田”就幾乎陷入這種境地；而在“方正科技”董事會(huì)的操縱下，大股東之一“裕興”謀求控制權(quán)之戰(zhàn)最終鎩羽而歸。非流通股一般按每股凈值適當(dāng)溢價(jià)，而流通股則要參考市價(jià)（A、B、H 股等不同流通股的市價(jià)落差又很大），給標(biāo)購增添了不少技術(shù)難度?！　。獦?biāo)購價(jià)格舉足輕重。　　信息披露不透明。董事會(huì)在公司治理結(jié)構(gòu)中位居核心。勢單力薄的小股東只得選擇“以腳投票”。最慘的要數(shù)“寧馨兒”，白白成了“艾史迪”的犧牲品，而且還因償33 / 46還不是自己欠下的巨額債務(wù)與公司監(jiān)事會(huì)、管理層大動(dòng)干戈，苦心組建的新董事會(huì)也成了“流亡政府”?！　￡P(guān)聯(lián)股東與非關(guān)聯(lián)股東之爭。有趣的是每起案例獨(dú)具特色，絕無雷同。搜狐管理層擔(dān)心“北大青鳥”惡意收購，于 7 月宣布“股東權(quán)益計(jì)劃”，正式啟動(dòng)反收購毒丸政策。2022 年 5 月，“方正科技”發(fā)生第三次股權(quán)之爭。　　開元—國際大廈?！　√攸c(diǎn):首次規(guī)范化公開征集投票代理權(quán)，其“征集投票權(quán)報(bào)告書”成為后來的模板文件。此為國內(nèi)首例競拍取得控制權(quán)案例?！　?022 年 6 月 12 日，“寧馨兒”黯然退出，將所持 %股權(quán)轉(zhuǎn)讓給“山東高新投”和山東魯信置業(yè)有限公司?！　⊥ò倩荨?jiǎng)倮煞?。融資渠道的拓寬，將給收購市場增添更多活力。28 / 46　　標(biāo)購應(yīng)當(dāng)是未來收購戰(zhàn)的主要工具之一。另外，三無板塊的全流通性，可成為諸多金融創(chuàng)新工具的實(shí)驗(yàn)場，蘊(yùn)含極高的技術(shù)價(jià)值?！　?shí)際上，外資已直接在流通市場展開了股權(quán)之爭。國外就曾發(fā)生過股東起訴管理層反收購不當(dāng)?shù)陌咐?，法院也曾多次否決管理層的反收購措施。如“國際大廈”原第一股東為抵制二股東“開元”的收購?fù){，反戈一擊，指責(zé)“開元”涉嫌虛假注冊(cè)，限制了對(duì)方董事長的自由，收購?fù){暫時(shí)解除。因此如果管理層有意反收購，只需大量簽定對(duì)外擔(dān)保協(xié)議，收購人自然會(huì)退避三舍了。原控制權(quán)人如不打算退位，公司又處于蒸蒸日上之際，則管理層很可能采用大幅度計(jì)提壞賬損失、資產(chǎn)跌價(jià)損失或在賬面一次反映歷年潛虧等手法，盡量打壓公司業(yè)績，甚至造出巨額虧損，使公司喪失籌資能力，從而趕走圍獵者。一旦有收購人持有“搜狐”股權(quán)超過 20%，其他股東便有權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán)，獲得價(jià)值等于其執(zhí)行價(jià)格 2 倍的優(yōu)先股，或者將其持有的股權(quán)以 2 倍價(jià)格出售給公司。三是董事會(huì)輪選制。一般收購人須承諾在一定期限內(nèi)代目標(biāo)公司還款或提供相應(yīng)擔(dān)保，以此換取債權(quán)人的支持?！　≡偃纭拜p騎海藥”的最大債權(quán)人“華融資產(chǎn)公司”，持有“海藥”億元債權(quán)。但有時(shí)，改進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)短期內(nèi)不會(huì)提高股票的價(jià)值，但機(jī)構(gòu)投資者卻要為此付出成本，因此它們也可能迫于競爭壓力而更多關(guān)注短期利益?！　∪?2022 年底“萬科”董事會(huì)急于引進(jìn)控股股東，準(zhǔn)備以低于 A 股市價(jià)、更低于凈資產(chǎn)的“超低”價(jià)格向“華潤”定向增發(fā) 億股 B 股，一旦方案實(shí)施，將明顯攤薄 A 股股東的權(quán)益。其控制的巨額股權(quán)更可以在收購戰(zhàn)中發(fā)揮出人意料的制勝作用，因此，爭奪雙方絕不會(huì)忽視他們的存在。20 / 46　　累積投票制側(cè)重保護(hù)中小投資者利益，在一定程度上削弱了大股東控制力。遺憾的是該責(zé)任體系目前還未有效建立。因此可考慮將獨(dú)立董事和普通董事分開選舉，并對(duì)獨(dú)立董事的選舉強(qiáng)制推行累積投票制，或僅由流通股東行使獨(dú)立董事的投票權(quán)，以保證流通股東至少推選出一名獨(dú)立董事。獨(dú)立董事主要通過行使表決權(quán)、建議權(quán)、披露權(quán)來監(jiān)督董事會(huì)的決策、平衡股東和董事會(huì)的利益沖突、遏止大股東的機(jī)會(huì)主義行為、有效降低內(nèi)部人控制行為?！　≈劣诹T免董事，應(yīng)當(dāng)是股東大會(huì)的職權(quán)，立法并沒有要求股東對(duì)罷免董事作出合理、詳細(xì)的解釋，只說不能“無故”解除董事的職務(wù)?？雌饋恚鲜鰲l款保護(hù)了中小股東權(quán)益，但事實(shí)上該公司持股相當(dāng)分散，第一大股東僅持 13%股權(quán)，而其他 4 家股東實(shí)際為“一致行動(dòng)人”，持股比例雖低于第一大股東，但利用上述條款為自己謀得了董事會(huì)席位的多數(shù)，成了公司的實(shí)際控制權(quán)人。第三招:限制董事的更換數(shù)量　　有些上市公司采用“董事會(huì)輪選制”，即規(guī)定每年只能改選部分董事，比例通常為 1/41/3 左右?！薄　《?2022 年 8 月證監(jiān)會(huì)頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定，公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份的 1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。一旦發(fā)生控制權(quán)之爭，董事會(huì)就利用章程的不明確之處或空白來剝奪收購人的提名權(quán)。2022 年 1 月，北京“寧馨兒”取代“通遼艾史迪”成為“四砂股份”控股股東。　　如違法征集投票權(quán)委托書，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。部分上市公司章程要求股權(quán)登記須出具原件，董事會(huì)可以此為由拒絕征集人持有復(fù)印件、傳真件辦理股權(quán)登記。詳細(xì)說明征集人及其主要控制人基本情況；如屬一致行動(dòng)，須披露相互關(guān)聯(lián)關(guān)系等?！　≌骷頇?quán)一般由股東發(fā)起，如“勝利股份”的“通百惠”、“廣西康達(dá)”的“索芙特”、“國際大廈”的“河北開元”等；獨(dú)立董事也可出面征集，如“鄭百文”重組案；董事會(huì)作為公司的主要管理機(jī)構(gòu)，必要時(shí)也可以征集代理權(quán)，尤其在反收購時(shí)，董事會(huì)可籍此反擊收購人。向市場公開征集“投票權(quán)委托書”是代理權(quán)爭奪白熱化的標(biāo)志。2022 年 3 月，各方協(xié)議達(dá)成，杭州方退出康達(dá)，“索芙特”正式入主，并于 2022 年底完成資產(chǎn)重組，公司經(jīng)營重新走上正軌?！　?998 年金帝建設(shè)董事會(huì)選舉事件。“裕興”、“高清”先后舉牌“方正”都屬此類。值得一提的是 1994 年光大國際信托投資公司在 STAQ 系統(tǒng)公開標(biāo)購廣西玉柴法人股事件。第二招:二級(jí)市場增持　　流通股價(jià)一般遠(yuǎn)高于公司非流通股的定價(jià)，這對(duì)增持人的實(shí)力是個(gè)考驗(yàn)，另外還要嚴(yán)格遵循信息披露規(guī)則。當(dāng)然，反收購方控制著公司及董事會(huì)，在控制股東大會(huì)運(yùn)作、控制議案內(nèi)容、控制信息披露、控制決議內(nèi)容等方面極具優(yōu)勢，但如表決權(quán)份量不夠，則只是“緩兵”而無法“退兵”。而國內(nèi)所指的類別股，指普通股中的 A、B 或 H 股?！　Q議事項(xiàng)不同，所需有效表決權(quán)數(shù)量也不同。因不可抗力或其他異常原因?qū)е鹿蓶|大會(huì)不能正常召開或未能做出任何決議的，董事會(huì)應(yīng)向交易所說明原因并公告，并有義務(wù)采取必要措施盡快恢復(fù)召開股東大會(huì)。常見的是名義股東與實(shí)際股東不一致引發(fā)的爭議?！　?）股東的董事提名權(quán)。而 2022 年 5 月，在“猴王”股東大會(huì)召開前夕，公司 5 名董事臨時(shí)提議召開臨時(shí)董事會(huì)罷免另外 4 名董事，并計(jì)劃將該議案直接提交股東大會(huì)審議，明顯在程序、內(nèi)容諸方面嚴(yán)重違規(guī)，后被武漢證管辦制止。在改組董事會(huì)的提案遭董事會(huì)否決后，“名流”發(fā)起了由提議股東自行召集的上市公司股東大會(huì)，結(jié)果順利改組董事會(huì)，爭得控制權(quán)。規(guī)則反思》所剖析的“鄭百文重組”、“馬應(yīng)龍事件”?！　≈两?，控制權(quán)之爭已形成一種趨勢。本期封面文章《爭奪董事會(huì)而促成控制權(quán)爭奪的內(nèi)在原因是，上市公司治理結(jié)構(gòu)存在著缺陷（如附文三）。　　此后，“自行召集臨時(shí)股東大會(huì)”被廣泛運(yùn)用于股權(quán)收購戰(zhàn)中。結(jié)果兩名“君安”董事被罷免，而“君安”擬更換進(jìn)董事會(huì)的兩人卻落選。戰(zhàn)術(shù) 3:股東大會(huì)的表決權(quán)和表決程序　　關(guān)于股東表決權(quán)、表決程序的糾紛在收購戰(zhàn)中也不少。　　3）股東大會(huì)的會(huì)議期限。從此表決票的管理問題引起大家的關(guān)注。特別決議事項(xiàng)一般包括增資減資、發(fā)行債券、分立、合并、解散和清算、章程修改等。由于國有股和法人股大多占據(jù)絕對(duì)控股地位，因此憑借這種絕對(duì)優(yōu)勢，他們可以很輕松地將自己的意志強(qiáng)加給小股東。根據(jù)上市公司股權(quán)分散程度，控制權(quán)所需配備的股權(quán)額大小不等：一般取得 20%30%即可相對(duì)控制公司，50%以上則可絕對(duì)控制；股權(quán)高度分散如三無概念公司，可能不到 10%就能當(dāng)?shù)谝淮蠊蓶|了。第四招:股權(quán)先托管，后過戶　　如國有股未取得相關(guān)批文暫時(shí)無法辦理過戶，股份尚在鎖定期無法出售或其他原因，買方可先期支付定金或保證金換取股權(quán)的托管權(quán)，包括表決權(quán)、收益權(quán)等。目前“一致行動(dòng)人”在控制權(quán)戰(zhàn)爭中益發(fā)顯得舉足輕重?！　〗衲瓿?，“贛南果業(yè)”公告稱，“中國新聞發(fā)展深圳公司”受讓 %股權(quán)，成為公司新第一大股東；北京國際信托投資有限公司、江西發(fā)展信托投資股份有限公司分別受讓 %、%股權(quán)，位列第二、第三大股東。前文提到的“通百惠”向小股東公開征集投票權(quán)委托書，這種激烈的代理權(quán)爭奪戰(zhàn)首次在中國證券市場上演。隨后“開元”接連自行召集了 7 次臨時(shí)股東大會(huì)，再加上董事會(huì)召集的會(huì)議，至 2022年底，“國際大廈”的臨時(shí)股東大會(huì)已經(jīng)召開了 12 次之多。2）公司戰(zhàn)略需要調(diào)整。　　代理權(quán)征集擺脫了收購戰(zhàn)對(duì)現(xiàn)金的依賴，因此可產(chǎn)生低成本杠桿效應(yīng)，并具有市場影響力大、信息披露透明、中小股東群體意志受到重視等特點(diǎn)。一般可從抨擊或質(zhì)疑目標(biāo)公司經(jīng)營管理績效角度出發(fā)，分析公司財(cái)務(wù)、經(jīng)營、或有事項(xiàng)等，聲討控制權(quán)人的種種“劣跡”；闡述自己的改良方案和措施，來博取廣大投資者的共鳴?！　　袷跈?quán)委托書的效力?！　　襁`約責(zé)任。2022 年 6 月 12 日，“寧馨兒”黯然退出，將所持 %股權(quán)轉(zhuǎn)讓給山東高新投和山東魯信置業(yè)有限公司。證監(jiān)會(huì)也無明確答復(fù)?！胺秸闭鲁桃?guī)定董、監(jiān)事候選人產(chǎn)生的程序是：由董事會(huì)負(fù)責(zé)召開股東座談會(huì)，聽取股東意見，審查候選人任職資格，討論、確定候選人名單?！　　皬V西斯壯”章程就規(guī)定“非換屆選舉，擬改選的董事會(huì)成員最多不超過 4 名（共有 11 名董事）”。該通知一旦送達(dá)即發(fā)生效力，不得隨意撤回,這是為了保證董事辭職的嚴(yán)肅性。這就牽扯到一個(gè)很重要的問題：股東大會(huì)罷免董事需不需要合理理由？　　現(xiàn)行法律對(duì)該問題似乎更傾向于否定回答，罷免董事只要股東大會(huì)的決議就可以執(zhí)行。證監(jiān)會(huì)公布的要約收購報(bào)告等文件中，特別要求獨(dú)立董事公開發(fā)表其對(duì)要約收購的態(tài)度和意見，以供廣大投資者決策參考。不過，獨(dú)立董事為上市公司提供專業(yè)服務(wù)，應(yīng)當(dāng)有權(quán)領(lǐng)取一定津貼。　　累積投票制。問題是，收購戰(zhàn)中雙方的持股比例隨時(shí)會(huì)發(fā)生變化，判斷累積投票制到底有利與否有一定技術(shù)難度。前者在別人發(fā)起的爭奪戰(zhàn)中謀求利益最大化；后者主動(dòng)發(fā)起爭斗謀求自己利益的最大化。最終萬科管理層還是采納了“君安”的一些合理建議，對(duì)公司的架構(gòu)作了一定程度調(diào)整。這也是大量虧損公司在巨額債務(wù)追索下，逐漸暴露潛在隱患的主要原因?！　≡诤芏嗲闆r下，如果不能妥善解決債務(wù)問題，后續(xù)的股權(quán)重組、資產(chǎn)重組便無法啟動(dòng)，因?yàn)檫@意味著重組方要付出更高的成本。　　上市公司母公司的債權(quán)人，因行使債權(quán)，可能成為上市公司股東，如“華融”作為“ST 中華”的大股東“ST 英達(dá)”的債權(quán)人，最終成為“ST 中華”的股東。戰(zhàn)術(shù)二:毒丸術(shù)　　它是一種負(fù)向重組方式。戰(zhàn)術(shù)三:焦土術(shù)　　指通過資產(chǎn)重組降低公司資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)質(zhì)量，以減低公司對(duì)收購人的吸引力，達(dá)到反收購的效果?！翊罅繉?duì)外擔(dān)保。信貸機(jī)構(gòu)是管理層收購資金的提供者，作用很大。包括：　　●原股東增持股份提高股價(jià)，如張朝陽在搜狐價(jià)格較低時(shí)增持股份，防止被收購。管理層必須負(fù)舉證責(zé)任，證明自己的反收購策略未觸犯股東權(quán)益，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。此類公司主要有三種。尤其是前幾方大股東持股相當(dāng)接近的公司，如各股東意見不一致，隨時(shí)會(huì)發(fā)生新的收購戰(zhàn)?！　∫坏┦袌龅恼w市盈率水平調(diào)整到合理范圍，出現(xiàn)個(gè)股價(jià)值低估，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)又較合理時(shí)，就有爆發(fā)標(biāo)購戰(zhàn)的可能，尤其在三無板塊、B 股板塊、H 股板塊和其他股權(quán)分散、結(jié)構(gòu)簡單的板塊。29 / 46附文一：十起控制權(quán)之爭的典型案例　　君安—申華實(shí)業(yè)。　　特點(diǎn):公開征集委托書的首次嘗試。2022 年 7 月，滬市三無概念股“愛使股份”被天天科技有限公司、北京同達(dá)志遠(yuǎn)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程有限公司舉牌，“愛使”原大股東“大港油田”表示堅(jiān)決不退，但最終減持“愛使股份”。　　特點(diǎn):首例拍賣控股權(quán)案例、首例股東自行召集股東大會(huì)案例。2022 年 4 月 29 日，“華建電子”受讓“濟(jì)南百貨”%股份，成為新控股股東。隨后，“開元”接連自行召集了七次臨時(shí)股東大會(huì)，再加上董事會(huì)召集的會(huì)議，至 2022 年底，“國際大廈”的臨時(shí)股東大會(huì)已經(jīng)召開了 12 次之多，堪稱證券市場之最。“高清”邊增持股份，邊出人意料地聯(lián)合三家企業(yè)向董事會(huì)提出 9 項(xiàng)提案，更號(hào)召將“方正科技”改回“延中實(shí)業(yè)”。32 / 46附文二：按主體劃分的七類控制權(quán)之爭　　　　控制股東與小股東之爭。　　類別股東矛盾。　　股東與董事會(huì)之爭。近年來，對(duì)國內(nèi)上市公司治理結(jié)構(gòu)缺陷的批評(píng)之聲一直不絕于耳。　　關(guān)聯(lián)股東未回避表決?！　”O(jiān)事會(huì)虛掛。無論是行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)、司法機(jī)構(gòu)還是輿論監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)上市公司的監(jiān)督、管理職能都沒能充分發(fā)揮。因此，標(biāo)購案的市場影響力不可小覷。38 / 46控制權(quán)之爭規(guī)則反思在爭奪上市公司控制權(quán)的敵意收購中，原大股東經(jīng)常通過各種合法、非法或鉆法律空子的手段為后來者制造障礙?！　《擅鞔_賦予了股東參與公司管理的權(quán)利?！　∮谑窃S多上市公司董事會(huì)利用法律空白，把持著董事的提名權(quán)。董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請(qǐng)股東大會(huì)決