【正文】 12日，李某向陳江峰出具書(shū)面函稱，鑒于我在 辭職期間，董事會(huì)未能委派新任總經(jīng)理，為維持公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，特委派 陳全面負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，直到董事會(huì)委派新的 人選。內(nèi)部控制預(yù)期只可提供合理保證，而非絕對(duì)保證； ? 責(zé)任主體。財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性 ?？毓晒蓶|不得占用、支配該資產(chǎn)或干預(yù)上市公司對(duì)該資產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)管理 財(cái)務(wù) 控股股東應(yīng)尊重公司財(cái)務(wù)的獨(dú)立性，不得干預(yù)公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)活動(dòng) 業(yè)務(wù) 控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù) 子公司為中外合資企業(yè) 中外合資 普通有限責(zé)任公司 法人治理結(jié)構(gòu) 董事會(huì)、經(jīng)理；最高權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)、協(xié)調(diào)機(jī)關(guān) 股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理；股東會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān)、董事會(huì)為執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)事會(huì)為監(jiān)督機(jī)關(guān) 董事會(huì)構(gòu)成 董事會(huì)由合資各方協(xié)商確定、委派和撤換；董事長(zhǎng)由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長(zhǎng)； 可協(xié)商確定提名，股東會(huì)任免或職工民主選舉；董事長(zhǎng)與副董事長(zhǎng)產(chǎn)生由公司章程規(guī)定；由職工董事與外部董事的要求 總經(jīng)理 協(xié)商或由董事會(huì)聘任 董事會(huì)聘任或解聘 如果子公司為一人有限責(zé)任公司 ? 一人有限責(zé)任公司獨(dú)立性要求： ? 不設(shè)股東會(huì)，股東決議必須采取書(shū)面新式，股東簽名后備臵于公司。 ? 集團(tuán)公司在制訂集團(tuán)發(fā)展戰(zhàn)略、調(diào)整結(jié)構(gòu)、協(xié)調(diào)利益等方面發(fā)揮主導(dǎo)作用，是重大投資、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的決策與管理中心； ? 集團(tuán)公司按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，建立內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)，實(shí)行內(nèi)部審計(jì)制度。 ? —— 清華教授寧向東 ? 利益主體及基本矛盾： ? （ 1）多數(shù)股東與少數(shù)股東 ? （ 2）股東與經(jīng)營(yíng)管理層 ? （ 3）股東與利益相關(guān)者（供應(yīng)商、消費(fèi)者、雇員、社區(qū)等） ? 約束 “ 招 ” ：內(nèi)部治理機(jī)制與外部治理機(jī)制 ? 內(nèi)部治理機(jī)制以董事會(huì)為核心，股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、管理層之間決策、執(zhí)行與監(jiān)督的制衡； ? 外部治理機(jī)制：產(chǎn)品市場(chǎng)、并購(gòu)市場(chǎng)、經(jīng)理市場(chǎng)等。 1998年 8月 20日，恒通集團(tuán)與新江南公司簽訂 《 債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議書(shū) 》 ，新江南公司同意恒通集團(tuán)以房產(chǎn)作價(jià)抵償債務(wù)。法院認(rèn)為深石公司在成立之初，即資本不足，且其業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)完全受控制公司掌握，該公司經(jīng)營(yíng)都是為控制公司利益服務(wù)，故對(duì)深石公司債權(quán)人十分不公，法院遂判控制公司對(duì)深石公司債權(quán)劣后于其他債權(quán)人受償。 ? 公司法人人格否認(rèn) ? 我國(guó)公司法 20條第 3款 ? 公司股東濫用法人地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì) 公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 ? 德國(guó)法上直索責(zé)任 ? 美國(guó)普通法上的 “ 揭穿公司面紗 ” 案例一 ? 海南華強(qiáng)公司于 1992年 12月 9日與中建公司簽訂了一份 “ 房屋買賣合同 ” 。 控股公司、實(shí)際控制人、母公司 子公司、關(guān)聯(lián)公司 ? 控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東 。 公司集團(tuán)（巴西） 支配公司與從屬公司通過(guò)簽訂集團(tuán)合同，為共同的目的而聯(lián)合其資產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或共同參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而形成企業(yè)聯(lián)合體。除此之外，符合下列條件 ?1）根據(jù)公司章程或控制合同能夠?qū)α硪还臼┘又湫杂绊?；?2）在一體化基礎(chǔ)上對(duì)另一公司享有經(jīng)營(yíng)管理上的影響并實(shí)際實(shí)施該影響，該公司就是母公司或控制公司。 。 ? 法律保護(hù)手段：損害賠償責(zé)任，法人人格否認(rèn)；衡平居次。 ? 同時(shí)，還規(guī)定，前項(xiàng)債權(quán)無(wú)論有無(wú)別除權(quán)或優(yōu)先權(quán)，于從屬公司依破產(chǎn)法之規(guī)定或和解，或依法進(jìn)行重整或清算時(shí)，應(yīng)次于從屬公司之其他債權(quán)受清唱 ? 美國(guó)普通法 “ 深石原則 ” ? 深石公司及另一家公司為控制從屬關(guān)系，深石公司為其從屬公司。恒通集團(tuán)1998年 6月 30日，恒通集團(tuán)向新江南公司借款 3971萬(wàn)元。 集團(tuán)公司治理：公司治理概念 ? 在一定的法律環(huán)境與商業(yè)文化傳統(tǒng)中，與公司相關(guān)的不同利益主體之間形成相互約束 “ 招 ” 的集合。 案例四 ? 中國(guó)華電集團(tuán)公司章程 ? 母子公司關(guān)系 ? 組織人事上：審批子公司征程和重大決策方案； 聘任或解聘集團(tuán)公司全資子企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，按照法定程序和出資比例向控股、參股企業(yè)委派或更換股東代表，推薦董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員； ? 經(jīng)營(yíng)管理上：審批子公司重大決策；審批子公司限額（具體限額由集團(tuán)公司確定）以上的投資、借貸、對(duì)外擔(dān)保；對(duì)控股或參股企業(yè)通過(guò)董事會(huì)實(shí)施；審定子公司注冊(cè)資本的增加和股票、債券的發(fā)行方案； ? 內(nèi)部控制：集團(tuán)公司審批和監(jiān)督子公司的重點(diǎn)投資項(xiàng)目，審核全資子公司的財(cái)務(wù)預(yù)、決算，審批子公司對(duì)外的重大投資、舉債、抵押和擔(dān)保?？毓晒蓶|及其下屬機(jī)構(gòu)不得向上市公司及其下屬機(jī)構(gòu)下達(dá)任何有關(guān)上市公司經(jīng)營(yíng)的計(jì)劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經(jīng)營(yíng)管理的獨(dú)立性 資產(chǎn) 上市公司應(yīng)當(dāng)對(duì)該資產(chǎn)獨(dú)立登記、建帳、核算、管理。 集團(tuán)公司內(nèi)部控制 ? COSO的定義：為實(shí)現(xiàn)以下目標(biāo)而提供合理保證的程序 : 運(yùn)營(yíng)的效益與效率 。內(nèi)部控制是一個(gè)達(dá)致目標(biāo)的程序及方法，而其本身并非目標(biāo)； ? 功效。修修訂章程規(guī)定：股東會(huì)議由董事長(zhǎng)召集；出資各方股東代表由出資方法定代表人出任或授權(quán)他人出任，參加股東會(huì)議，代表出資方行使股東權(quán)益；公司董事會(huì)應(yīng)在股東會(huì)召開(kāi)前 15天書(shū)面通知雙方股東，每年 召開(kāi)一次，經(jīng)一方提議可以召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，股東會(huì)決議必須經(jīng)過(guò) 2/3以上股東通過(guò)。后無(wú)果，起訴到法院，一審法院認(rèn)為，陳代表廈門金龍符合蘇州金龍公司章程的規(guī)定，陳作為持股職工與廈門金龍股東代表不構(gòu)成雙方代理，且沒(méi)有證據(jù)證明損害了廈門金龍的利益。光彩集團(tuán)公司章程規(guī)定：每次召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) 10日以前通知全體董事，并通告會(huì)議議程、地點(diǎn)和時(shí)間；董事會(huì)會(huì)議須有 2／ 3以上董事參加方能召開(kāi)；董事會(huì)按出資比例行使表決權(quán)；董事因故不能參加，可以書(shū)面形式委托其他董事參加會(huì)議并行使表決權(quán)；董事會(huì)決議須經(jīng)持有 2／ 3以上股權(quán)的董事表決通過(guò)方能生效。 ? 光彩集團(tuán)董事會(huì)于 20xx年 10月 23日作出的為四通集團(tuán)提供擔(dān)保的董事會(huì)決議上，簽字的 5名董事 (包括董事長(zhǎng)盧志強(qiáng) )和 1名股東單位代表所代表的股東單位共持有光彩集團(tuán) 93． 6％股權(quán)； 20xx年 11月 3日作出的為四通集團(tuán)提供擔(dān)保的董事會(huì)決議上，簽字的 2名董事 (包括董事長(zhǎng)盧志強(qiáng) )所代表的股東單位共持有光彩集團(tuán) 91． 2％股權(quán)。 ? 對(duì)原審法院查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。對(duì)經(jīng)公司股東會(huì)、董事會(huì)同意以公司資產(chǎn)為小股東進(jìn)行擔(dān)保當(dāng)不屬禁止和限制之列。其公司章程未規(guī)定公司不得為股東進(jìn)行擔(dān)保。關(guān)于光彩集團(tuán)提出的根據(jù)該公司章程，董事會(huì)至少 8名董事參加方能召開(kāi)，而上述兩次董事會(huì)決議只分別有 5名和 2名董事簽字，故董事會(huì)會(huì)議召開(kāi)無(wú)效，董事會(huì)決議亦無(wú)效問(wèn)題，本院認(rèn)為：分別有 5名和 2名董事在董事會(huì)決議上簽字，并不能證明只有 5名或 2名董事參加董事會(huì)會(huì)議。 ? 根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，制定內(nèi)部控制檢查監(jiān)督工作報(bào)告的內(nèi)容與格式要求； ? 對(duì)內(nèi)部控制檢查監(jiān)督工作進(jìn)行指導(dǎo)，并審閱檢查監(jiān)督部門提交的內(nèi)部控制檢查監(jiān)督工作報(bào)告； ? 應(yīng)根據(jù)內(nèi)部控制檢查監(jiān)督工作報(bào)告及相關(guān)信息，評(píng)價(jià)公司內(nèi)部控制的建立和實(shí)施情況，形成內(nèi)部控制自我評(píng)估報(bào)告，并在年報(bào)中披露 母公司董事會(huì)子公司內(nèi)部控制負(fù)責(zé) 審議并向股東（大）會(huì)提交企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理年度工作報(bào)告； 確定企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理總體目標(biāo)、風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)承受度，批準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)管理策略和重大風(fēng)險(xiǎn)管理解決方案； 了解和掌握企業(yè)面臨的各項(xiàng)重大風(fēng)險(xiǎn)及其風(fēng)險(xiǎn)管理現(xiàn)狀，做出有效控制風(fēng)險(xiǎn)的決策； 批準(zhǔn)重大決策、重大風(fēng)險(xiǎn)、重大事件和重要業(yè)務(wù)流程的判斷標(biāo)準(zhǔn)或判斷機(jī)制； 批準(zhǔn)重大決策的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告； 批準(zhǔn)內(nèi)部審計(jì)部門提交的風(fēng)險(xiǎn)管理監(jiān)督評(píng)價(jià)審計(jì)報(bào)告； 批準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)管理組織機(jī)構(gòu)設(shè)臵及其職責(zé)方案； 批準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)管理措施，糾正和處理任何組織或個(gè)人超越風(fēng)險(xiǎn)管理制度做出的風(fēng)險(xiǎn)性決定的行為； 督導(dǎo)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理文化的培育； 全面風(fēng)險(xiǎn)管理其他重大事項(xiàng)。 但三人矛盾開(kāi)始逐漸產(chǎn)生并擴(kuò)大 。在交接工作中，宋發(fā)現(xiàn)張?jiān)鐜滋烨熬鸵赃z失為名已經(jīng)換了財(cái)務(wù)章，變更了銀行賬戶。張堅(jiān)決不同意，后二人提出按照同樣價(jià)格收購(gòu)張的股權(quán)，張也拒絕，張堅(jiān)持按原來(lái)的一半價(jià)格收購(gòu)二人的股權(quán) 如何構(gòu)建子公司治理結(jié)構(gòu) ? 二人要求查閱公司帳目，但張以各種借口拖延，二人向法院起訴，要求查看公司帳目，法院支持二人訴訟請(qǐng)求，二人查看帳目，發(fā)現(xiàn)公司突擊花錢，濫發(fā)發(fā)工資、獎(jiǎng)金，列支財(cái)務(wù)費(fèi)用，僅出租車就花了好幾萬(wàn)元。 ? 董事會(huì)和審計(jì)委員會(huì)的參與 。 ? 董事會(huì)決定是否集體作出 ,而不是由一個(gè)人專斷 。如： ? 公司運(yùn)營(yíng)環(huán)境的變化； ? 新人員錄用； ? 新或重臵的信息系統(tǒng)； ? 過(guò)快增長(zhǎng)； ? 新技術(shù)； ? 公司發(fā)展新的或擴(kuò)大現(xiàn)有業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)活動(dòng)； ? 兼并或其他公司重組； ? 會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的變化。 案例六 ? 當(dāng)期將期權(quán)合約展期至 20xx及 20xx年，同意在新價(jià)位繼續(xù)賣空。從 9日到 15日股價(jià)累計(jì)下跌 ，僅在 6月 15日一天，跌幅就達(dá)到 %，公司流通股市值損失高達(dá) 2億多元，持有流通股的光明乳業(yè)董事長(zhǎng)王佳芬個(gè)人損失也有 38萬(wàn)元。 ? 英聯(lián)合準(zhǔn)則 ? 在公司運(yùn)營(yíng)中，董事會(huì)的職責(zé)與管理層的職責(zé)必須分清。 公司管理層根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)偏好設(shè)定公司戰(zhàn)略目標(biāo)，并在公司內(nèi)層層分解和落實(shí) ；公司管理層對(duì)影響其目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的內(nèi)、外各種風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，考慮其可能性和影響程度，以便公司制定必要的對(duì)策；公司管理層按照公司的風(fēng)險(xiǎn)偏好和風(fēng)險(xiǎn)承受能力，采取規(guī)避、降低、分擔(dān)或接受的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)方式，制定相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)控制措施。公司董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)的，可由審計(jì)委員會(huì)進(jìn)行上述工作。 ? 管理層要向董事會(huì)提供經(jīng)營(yíng)中可能面臨的所有重大風(fēng)險(xiǎn)的信息，如信用風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn) 公司法上的責(zé)任 ? （一）公司法上的責(zé)任主體：對(duì)董事、監(jiān)事、高管人員 ? 公司法 217條：高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員 ? （二）公司法上的義務(wù) ? 忠實(shí)義務(wù) ? 第 148條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn) ? 第 149條： (1)挪用公司資金； (2)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)； (3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； (4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； (5)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； (6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有； (7)擅自披露公司秘密； (八 )違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。 勤勉義務(wù) :董事要懂事 ? 美國(guó)模范公司法對(duì)勤勉的要求 ? 注意是指處在同樣的位臵和在類似情況下都會(huì)合理地相信其做法是適當(dāng)?shù)模?with a care that a person in a like position would reasonably believe appropriate under similar circumstances）。 ” ? (3)如果擔(dān)任董事職務(wù)期間，董事發(fā)現(xiàn)自己不能勝任，董事就必須主動(dòng)辭職。 ? （ 2）董事任何行為和決定都應(yīng)當(dāng)是建立在知情基礎(chǔ)上的。（ 3）董事沒(méi)有任職的董事會(huì)委員會(huì)。因此，在注意義務(wù)上，還賦予一個(gè)新的內(nèi)容，即董事應(yīng)當(dāng)確保公司具有適當(dāng)程序、方案和技術(shù)協(xié)助董事會(huì)有效地履行其職責(zé) 鳴謝！ ?賀紹奇 ?中國(guó)政法大學(xué) ?天則公用事業(yè)研究中心 ?中國(guó)體改研究會(huì)公共政策中心