【正文】 人已依賴該要約行事。 釋義： 此條關(guān)于要約可以撤銷原則的例外。 要約可以撤銷的原因在于：第一，要約雖然已經(jīng)生效，但是其并沒(méi)有在當(dāng)事人之間產(chǎn)生債的關(guān)系 ，即沒(méi)有成為當(dāng)事人之間的“法鎖”。但兩者的區(qū)別在于：第一，發(fā)生的時(shí)間不同。 任何一項(xiàng)要約都是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人，便 能產(chǎn)生撤回的效力。此規(guī)定的妥當(dāng)性有待探討。 個(gè)人認(rèn)為，要約邀請(qǐng)本質(zhì)上仍然是一 種事實(shí)行為，理由與前述要約性質(zhì)的認(rèn)定相同。 釋義： 此條是關(guān)于要約邀請(qǐng)的規(guī)定。第二種 觀點(diǎn)認(rèn)為，要約的對(duì)象不能也不應(yīng)該只是特定的人，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展決定了要約內(nèi)容的復(fù)雜性和要約形式的多樣性。 個(gè)人同意第三種觀點(diǎn)。 對(duì)于 要約的性質(zhì)，有三種學(xué)說(shuō)：意思表示說(shuō)、法律行為說(shuō)和事實(shí)行為說(shuō)。 釋義： 此條是關(guān)于合同成立的規(guī)定。所以當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中盡可能地 就違約責(zé)任作出具體規(guī)定。 5，履行期限、地點(diǎn)和方式。 3，數(shù)量和質(zhì)量。 具體說(shuō)來(lái)，合同的條款包括： 1，當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。 三是偶素，它是指依法律行為性質(zhì)并非必須具有，僅依行為人特殊意志而確定的意思要素。就合同而言，要素實(shí)際上指的是合同中的必要條款。二者的區(qū)別在于：兩者并不完全是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，傳統(tǒng)合同法僅承認(rèn)合意是合同義務(wù)的唯一來(lái)源，因此當(dāng)事人約定的條款，即合意的內(nèi)容，就是合同的權(quán)利義務(wù)的來(lái)源。 法律規(guī)定一定的合同采取法定形式主要有如下原因：第一，基于合同對(duì)于當(dāng)事人的重要性，第二，為了促使當(dāng)事人慎重締約，第三，為了便于管理。 合同的書面形式可以分為當(dāng)事人約定的形式和法定形式。 第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。在書面形式作為合同的約定形式時(shí)，對(duì)當(dāng)事人同樣具有約束力，甚至在沒(méi)有反證時(shí)，可排除法律任意規(guī)定之適用。法律行為采取何種形式原則上由當(dāng)事人自己決定。 第十條 當(dāng)事人訂立合同，有書面 形式、口頭形式和其他形式。最高人民法院于 1999 年 12 月 1 日頒布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（一） 》第 10 條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但這些行為能否獨(dú)立實(shí)施，也要根據(jù)該行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見(jiàn)相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。 我國(guó)關(guān)于自然人行為能力的規(guī)定為：不滿 10 周歲為無(wú)民事行為能力人， 10 周歲以上到不滿 18 周歲為限制民事行為能力人， 18 周歲以上為完全民事行為能力。 第二章 合同的訂立 第九條 當(dāng)事人訂 立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 合同的對(duì)內(nèi)效力在于：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 另外，根據(jù)國(guó)外立法的通例，違法實(shí)際上還包括，違反公序良俗。在合同訂立以后，尚未履行以前，當(dāng)事人雙方都應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)應(yīng)用原則，嚴(yán)守諾言，認(rèn)真做好各種履約準(zhǔn)備。（二）確立行為規(guī)則的功能。后來(lái)，瑞士民法典將其規(guī)定于民法典總則中，使該原則的適用范圍適用于整個(gè)民法。另外，還有學(xué)者主張對(duì)于商人之間的合同不適用此制度，我個(gè)人表示贊同。 合同自由原則包括如下內(nèi)容：（ 1）訂約自由，（ 2）選擇相對(duì)人的自由，（ 3）確定合同內(nèi)容的自由，（ 4）選擇合同形式的自由，（ 5）協(xié)議變更合同的自由，（ 6）協(xié)議解除合同的自由，（ 5）選擇損害賠償范圍和計(jì)算方法的自由，（ 6）選擇解決合同爭(zhēng)議方法的自由，（ 7）選擇訴訟管轄的自由等。因此，本條列于第四條“合同自愿原則”的前面。 本條第二款實(shí)際上是對(duì)“合同”的限縮，使我國(guó)合同法中所說(shuō)的“合同” 僅僅包括財(cái)產(chǎn)合同，而不包括身分合同。 釋義： 本條第一款實(shí)際上是對(duì)“合同”的定 義。這種排列順序?qū)嶋H上蘊(yùn)含了我國(guó)民事立法的權(quán)利本位優(yōu)于社會(huì)本位。從條文順序來(lái)看，維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益是優(yōu)先于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)的。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。與德國(guó)法系合同法將合同定義為債權(quán)合同不同，我國(guó)合同法并沒(méi)有作出如此 限制，其目的在于擴(kuò)張合同法的適用范圍，使之及于債權(quán)合同以外的合同。 平等原則是自由原則的基礎(chǔ)。平等原則是自由原則的前提和基礎(chǔ)，而公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則則是合同自由原則的補(bǔ)充與完善。 而且，對(duì)于顯失公平的運(yùn)用也有嚴(yán)格的條件限制?！钡聡?guó)民法將其適用于全部債法，該法第 242 條規(guī)定：“債務(wù)人應(yīng)依誠(chéng)實(shí)和信用，并參照交易上的習(xí)慣，履行給付”。 具體來(lái)說(shuō)，誠(chéng)信原則具有如下內(nèi)容和功能：（一）填補(bǔ)法律和合同漏洞的功能。在合同訂立階段，盡管合同尚未成立，但當(dāng)事人彼此間已具有訂約上的聯(lián)系，應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，負(fù)有通知、照顧、保護(hù)等附隨義務(wù)。合法原則中所說(shuō)的遵守法律、行政法規(guī)，實(shí)際上就是指不違反法律行政法規(guī)的禁止性規(guī)定。 第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束 力。 3，合同的法律效力是一種私法上的效力，即合同所產(chǎn)生的是民法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，違反合同將承擔(dān)民事責(zé)任。 第二款的規(guī)定實(shí)際上是針對(duì)法院作出的，強(qiáng)調(diào)合同應(yīng)當(dāng)受到法院的保護(hù)。我國(guó)《合同法》要求公民在訂立合同時(shí)必須具有相應(yīng)的民事行為能力，一方面是為了保護(hù)無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益，因?yàn)檫@些人不具有對(duì)自己所實(shí)施的行為所應(yīng)當(dāng)具有的 理解和判斷的能力，也不了解自己行為的后果，因此其實(shí)施超越其行為能力的行為，往往會(huì)使自己蒙受損害?！币话銇?lái)說(shuō)，限制行為能力人較之于無(wú)民事行為能力人，其有更強(qiáng)的判斷和理解 能力，所以，其較之于無(wú)行為能力人具有更大的獨(dú)立進(jìn)行民事行為的能力。民法通則雖然要求企業(yè)法人應(yīng)在核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)，且確認(rèn)了民事法律行為的有效要件之一，是行為人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力，但該法關(guān)于無(wú)效民事行為的類型的規(guī)定中，僅僅只是規(guī)定了無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事行為和限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為無(wú)效，而并未規(guī)定超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為無(wú)效。該條實(shí)際上就是承認(rèn)了行為能力可以通過(guò)委托代理來(lái)擴(kuò)張。 從原則上說(shuō)，私法上適用形式自由的規(guī)則（ Regel der Formfreiheit），無(wú)論當(dāng)事人采取何種方式，只要其將意思宣示于外部，意思表示即可有效成立。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)法律規(guī)定合同必須采用書面形式時(shí)，該書面形式的要求只是合同的特別成立要件，當(dāng)法律規(guī)定書面形式為某類合同的法定形式時(shí)，其意義在于訂立該合同時(shí)，除了有當(dāng)事人作出意思表示外，還必須將意思表示記載于書面上，否則，法律不承認(rèn)該合同存在。法定形式的違 反的效力的判斷問(wèn)題實(shí)際上已經(jīng)是國(guó)家對(duì)已經(jīng)成立的合同的評(píng)價(jià)，因此法定形式應(yīng)當(dāng)為生效要件，違反法定形式的合同無(wú)效。第三，有利于實(shí)現(xiàn)政府對(duì)特定交易的必要監(jiān)管。如果合同和法律沒(méi)有明確規(guī)定，我個(gè)人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合同未生效。合同條款和合同內(nèi)容的聯(lián)系為：合同的條款是合同內(nèi)容的外在的具體表現(xiàn)。一是要素，它是指構(gòu)成某種法律行為所必須具備的意思內(nèi)容。所以，合同法中最主要部分就是關(guān)于常素的規(guī)定。必要條款就是要素，而非必要條款包括常素和偶素。此處需要指出，合同的標(biāo)的與標(biāo)的物是有區(qū)別的，標(biāo)的物是指合同的權(quán)利義務(wù)所指 向的對(duì)象。價(jià) 款和報(bào)酬是有償合同的主要條款。當(dāng)事人可以事先約定違約金的數(shù)額、幅度，可以預(yù)先約定損害賠償額的計(jì)算方法甚至確定具體數(shù)額，同時(shí)也可以通過(guò)設(shè)定免責(zé)條款限制和免除當(dāng)事人可能在未來(lái)發(fā)生的責(zé)任。 第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。根據(jù)該條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的效力是由法律直接規(guī)定的，并不依據(jù)當(dāng)事人的意思而改變，為法定主義的調(diào)控方式，故其為事實(shí)行為。對(duì)此存在著兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約必須向特定人發(fā)出，向不特定人發(fā)出的建議為要約邀請(qǐng)，只有向特定人發(fā)出要約，一旦受要約人發(fā)出承諾，即能夠成立合同。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 我國(guó)法律也采納了到達(dá)主義，但是沒(méi)有區(qū)分對(duì)話方式或非對(duì)話方式作出的要約，都一律適用。要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效。 撤銷與撤回都可以使要約作廢，且都只能在承諾作出之前實(shí)施。但如果可以構(gòu)成侵權(quán)，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是侵權(quán)責(zé)任與締約上過(guò)失責(zé)任的竟合。 第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷： （一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。如果要約寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的，或受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷而且受要約人已根據(jù)對(duì)要約的信賴行事，則要約不得撤銷。對(duì)此，《國(guó)際商事合同 通則》曾舉一例，“ A 是一個(gè)古董商。 我個(gè)人認(rèn)為，“不得撤銷”應(yīng)當(dāng)是指受要約人如果作出承諾，則合同有效成立。要約失效以后，受要約人就喪失了其承諾的資格，即使其向要約人作出表示其同意要約的內(nèi)容，也不能認(rèn)為是“承諾”，也不能導(dǎo)致合同的成立。 因此，受要約人在拒絕要約以后，也可以撤回拒絕的通知，但必須在撤回拒絕的通知先于拒絕要約的通知或與其同時(shí)到達(dá)要約人處，撤回通知才能產(chǎn)生效力。凡是在法定的或意定的承諾期限的內(nèi)沒(méi)有作出承諾的，要約自動(dòng)失效。這表明合同法的這一規(guī)定是任意性規(guī)定。 具備以下條件的意思表示才能認(rèn)其為承諾： 1， 必須由受要約人向要約人作出的意思表示。如果第三人作出承諾則否認(rèn)了要約的實(shí)質(zhì)拘束力。根據(jù)合同法第 30 條，“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致”。在美國(guó)著名的愛(ài)德華?帕伍爾公司訴韋斯特豪斯電器有限公司一案中，即采納了這些規(guī)則。如承諾人對(duì)要約的重要條款未表示異議，然而在對(duì)這些主要條款承諾以后，又添加了某一附加條件，該附加條件并不屬于合同的重要條款。正如要約人必須具有與受要約人訂立合同的目的一樣，承諾中必須明確表明與要約人訂立合同，才能因承諾而使合同成立。如果要約沒(méi)有特別規(guī)定承諾的方式，則不能將承諾的方式作為有效承諾的特殊要件。不過(guò)，以行為的方式作出承諾不同于單純的緘默或不作為（ silence or inactivity）。我國(guó)似乎采取的是前一種觀點(diǎn)。如果要約中明確規(guī)定承諾必須以一定方式作出，否則承諾無(wú)效，根據(jù)要約的拘束力和意思自治原則，此規(guī)定為有效，那么承諾人作出承認(rèn)時(shí)，必須符合要約人規(guī)定的承諾方式，在此情況下，承諾的方式成為承諾生效的特殊要件。 要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： （一）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； （二）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。如果要約是以對(duì)話方式作出的，承諾人應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，如果要約是以非對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。 釋義： 此條是關(guān)于承諾期限起算的規(guī)定。交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。但從鼓勵(lì)交易的政策出發(fā)，也可以認(rèn)為合同已經(jīng)成立。 目前國(guó)內(nèi)學(xué)者也已經(jīng)普遍認(rèn)為合同的成立和生效屬于兩個(gè)不同的范疇。此時(shí)，合同的成立與生效作為同一進(jìn)程的不同側(cè)面而同時(shí)存在。已如前述，原則上，意思表示應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?？陀^說(shuō)是基于表示人之表示方法而對(duì)意 思表示作出區(qū)分。我認(rèn)為，我國(guó)不應(yīng)當(dāng)承認(rèn)意思實(shí)現(xiàn)的概念，而僅僅承認(rèn)默示的承諾。大陸法采納了到達(dá)主義，或稱送達(dá)主義，即承諾的意思表示于到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時(shí)生效，合同也告成立。不論要約人是否收到，都應(yīng)受到承諾拘束。根據(jù)送達(dá)主義，承諾人發(fā)出承諾通知以后，可以撤回其承諾的通知。所以實(shí)際上發(fā)信主義已經(jīng)剝奪了承諾人撤回的權(quán)利。根據(jù)送信主義，承諾遲延不影響合同的成立。 最后需要探討的是到達(dá)的涵義。根據(jù)本條規(guī)定，承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾的期限通常是由要約規(guī)定的，如果要約中未規(guī)定承諾時(shí)間，則受要約人應(yīng)在合理期限作出承諾。如前所述，我國(guó)合同法采納到達(dá)生效主義，對(duì)于以非對(duì)話的通知的方式作出承諾的，因郵局傳遞遲延等原因而使承諾遲延，其風(fēng)險(xiǎn)完全由承諾人承擔(dān)。按照意思表示成立要件的要求，在締結(jié)契約的情況下，雙方意思表示一致時(shí)，意思表示成立。 第三十一條 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為 準(zhǔn)。也就是說(shuō)，即使是非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更，在以下兩種情況下承諾也不能生效：一是要約人在要約中明確表示，承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更，則受要約人作出非實(shí)質(zhì)性變更也不能使承諾生效；二是要約人及時(shí)表示反對(duì)，即要約人在收到承諾通知后，立即表示不同意受要約人對(duì)非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容所作的變更。 原則上，合同自承諾到達(dá)時(shí)成立。如果不是這些事項(xiàng)使合同得到法律上的承認(rèn)和保障，就無(wú)所謂合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也就更無(wú)所謂證明合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的證據(jù)。 依此類推，書面形式是合同形式的一種，也即當(dāng)事人表達(dá)其意思表示的一 種形式。 關(guān)于確認(rèn)書的性質(zhì)，學(xué)術(shù)界存在兩種不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為確認(rèn)書是合同的特別成立條件，并非是承諾的組成部分。如果雙方先前已經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，但合同允許一方事后確認(rèn)，后來(lái)當(dāng)事人又簽署了確認(rèn)書，而且確認(rèn)書對(duì)原先的協(xié)議進(jìn)行了修改和補(bǔ)充，該確認(rèn)書確認(rèn)的內(nèi)容是否有效？我認(rèn)為，確認(rèn)書原則上只適用于對(duì)初步協(xié)議的確認(rèn)，不應(yīng)當(dāng)適用于對(duì)已經(jīng)成立的合同