【正文】 。歷史上的市場經(jīng)濟(jì)我們可以把它叫作不發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)，在19 世紀(jì)、 18 世紀(jì)的市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中，那個主體不過是農(nóng)戶、手工業(yè)者、小業(yè)主、小作坊主，小業(yè)主、小作坊主找?guī)讉€雇工，就算經(jīng)濟(jì)實(shí)力比較強(qiáng)的。第一個限制就是法律的限制。什么叫合同自由呢？教科書中說，一個當(dāng)事人訂不訂合同，與誰訂合同，以什么形式訂合同，合同規(guī)定一些什么樣的內(nèi)容都取決于他的自愿。我特別舉這兩個案例，都是非常簡單的。在合同關(guān)系上，學(xué)校方面有某種權(quán)利，它可以收學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)，有這樣的權(quán)利。這樣的觀念是傳統(tǒng)的觀念，我們在過去計劃經(jīng)濟(jì)體制之下生活久了，那樣舊的觀念糾纏著我們，老是擺脫不了。實(shí)質(zhì)上也不存在什么上級下級，因此這樣的案件是一個典型的合同關(guān)系罷了，要求分自己的那一份，類似于合伙，或者保管這樣的關(guān)系。這是在別的關(guān)系當(dāng)中。 梁慧星合同法講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公 平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 近年以來，有一些地方，有一些小的案件該不該民庭受理，老是爭執(zhí)不下，討論來討論去達(dá)不成一致意見。在合同關(guān)系上，僅僅指他們的法律地位平等不平等。只不過和公司法人不同，它只是一個國家機(jī)關(guān)法人。 梁慧星合同法講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 舉例來說，一個國家機(jī)關(guān)在管理社會，管理市場的時候，它和被管理的企業(yè)，什么個體工商戶之間，當(dāng)然是不平等的。第一個要點(diǎn)是講平等原則的范圍。它不適用本法，應(yīng)該適用別的法律。雖然叫作合同，它不是民事關(guān)系，不是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。與過去計劃經(jīng)濟(jì)體制下，那些指令性計劃是完全不同的。那個國家機(jī)關(guān)在采購戰(zhàn)備物資的時候，簽訂合同形式有特殊的要求，現(xiàn)在國家在制定政府采購法， 政府采購法規(guī)定國家機(jī)關(guān)在采購戰(zhàn)備物資、軍用物資、辦公用品等等的時候必須采用招標(biāo)投標(biāo)的方式。因此他們說根據(jù)這三條就進(jìn)行劃分了，符合這三條的就是行政合同。因?yàn)楝F(xiàn)在的社會當(dāng)中，采用合同這個概念，用合同這種形式，用得非常廣、非常濫。什么是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢？我們理解，它就是市場交換關(guān)系，是以市場交換為主的這些關(guān)系。本法所說的合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它們的區(qū)別僅僅在于，如果作為其他組織，它自己的財產(chǎn)不能夠清償債務(wù)，自己的財產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任，我們的法院就會把它的那些成員、合伙人，或者把它的上級請到前臺來，讓他們來承擔(dān)責(zé)任。其他組織又分為其他經(jīng)濟(jì)組織和其他非經(jīng)濟(jì)組織。一個組織體，取得了法人的資格， 梁慧星合同法講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法 研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 它就叫法人，例如公司法人、企業(yè)法人等等。他的那些職權(quán)、級別，全部沒有，他就成了一個自然人。什么民族、種族、宗教信仰、政治態(tài)度、文化水平、財富多少還有在政治領(lǐng)域擔(dān)任的什么干部，這一切全部取消，就是一個非常平等的，非常抽象的概念，叫作自然人。在馬克思主義的著作當(dāng)中，把它叫作市民社會。這個意見《民法通則》沒有完全采納，結(jié)果，在《民法通則》上，在公民后面用了一個括號寫上了自然人，現(xiàn)在就把這個公民的概念徹底地取消，直接表述為自然人。這個條文說，本法所說的合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這個立法目的決定了，我們法院裁判案件，我們法官的職責(zé)就是保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益?？紤]到一段時間以來，我們的法院在執(zhí)法過程當(dāng)中經(jīng)常受到一些法律外因素的影響，法律外的因素影響法院，影響法官，它不是赤裸裸的，它總有一定的理由，提出的這些理由往往是有道理的。所以學(xué)習(xí)本法我們就要了解，市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)決定了我們這個法律保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益擺在首位。其結(jié)果呢，由于合同得到了 執(zhí)行，社會的經(jīng)濟(jì)生活就能夠正常地運(yùn)轉(zhuǎn)，社會經(jīng)濟(jì)也就發(fā)展了，也就前進(jìn)了，這是市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)所決定的。這些合同得到了執(zhí)行 ，整個社會的經(jīng)濟(jì)生活就能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下就不同了。而我們現(xiàn)在這個合同法的第一條關(guān)于立法目的絲毫沒有提到保障國家計劃的執(zhí)行，這反映了本法是根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的要求而制定的，反映了不同的體制的差別。如果這個條文基本上是原來的，原封未動，這樣的條文我就不講。還有一個理由呢，就是分則部分它比較具體，有些非常技術(shù)化，在這里講也有困難，講起來比較枯燥，從學(xué)者的角度來說呢，也不見得講得那么好。因?yàn)榭倓t部分在一部法律當(dāng)中是最重要的，全面地了解了總則部分，對我們?nèi)チ私夥謩t是至關(guān)重要，并且了解了總則我們再去學(xué)分則也就容易了。如果是新的條文、雖然是舊的但在這次立法過程中作了重要的修改，我就詳細(xì)講。這個立法目的的規(guī)定，同志們馬上會想到 81 年頒布的《經(jīng)濟(jì)合同法》的第一條， 81 年頒布的《經(jīng)濟(jì)合同法》第一條規(guī)定的立法目的明文表述為保障國家計劃的執(zhí)行。計劃經(jīng)濟(jì)體制，就是靠指令性計劃來指揮、來安排、來執(zhí)行的。當(dāng)事人自愿地簽訂合同、履行合同來完成。如果這個合同實(shí)現(xiàn)了，那首先是實(shí)現(xiàn)了當(dāng)事人的目的，實(shí)現(xiàn)了當(dāng)事人自己的合法權(quán)益。這是說到我們少數(shù)同志拘泥于傳統(tǒng)的思維模式，這個思維模式在計劃經(jīng)濟(jì)體制之下是有道理的，可是在市場經(jīng)濟(jì)體制下就沒有道理。這個邏輯關(guān)系，我們不允許倒過來，如果倒過來就要得到相反的結(jié)果。因此第一條規(guī)定這個立法目的，這 個立法目的決定了這部法律的起草，各部分法律的設(shè)計起草都要緊扣這個立法目的，以維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益為目標(biāo)來設(shè)計各個條文、各項(xiàng)制度。第二條規(guī)定調(diào)整范圍，在技術(shù)上它是通過給合同下一個定義這樣的辦法來規(guī)定調(diào)整范圍 。那些來華的旅游者，外國企業(yè)、外國機(jī)構(gòu)駐華工作人員他們是外國的公民，但是在中國的市場上活動，簽訂合同、履行合同，有的時候還要起訴應(yīng)訴，如果從公民的 角度來講，他就不是公民，因此提出應(yīng)該叫作自然人。這個經(jīng)濟(jì)生活和家庭生活加在一起，我們在法律上就把它叫作民事生活。在自然人這個概念上，把人類的一切具體的特征都抽象掉了。這個時候他只不過就是一個丈夫，一個父親，這就是一個自然人。其他組織是相對于法人來說的，因?yàn)榉ㄈ吮旧砭褪且粋€組織。這就是其他組織這個概念。最后要說明的事，這里所說的其他經(jīng)濟(jì)組織和法人的區(qū)別在什么地方。 梁慧星合同法講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍 鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 然后要理解這一條的第三個關(guān)鍵是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此民事權(quán)利有關(guān)系這個概念就寬了一些，所以立法方案和過去的草案就明文規(guī)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因此我們現(xiàn)在理解這個第二條，理解這個民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有一個特別重要的意義就在于，我們決定一個案件是該本法管轄，該民庭受理，還是不該民庭受理，不該本法管轄，這就往往要看它這個關(guān)系的本質(zhì)。什么是行政合同呢？所謂行政合同，當(dāng)事人的一方是行政管理機(jī)關(guān)，第二一點(diǎn)行政合同的目的是實(shí)現(xiàn)社會公共利益，第三就是說行政合同的當(dāng)事人當(dāng)中，作為國家行政管理機(jī)關(guān)的那一方，他有 某種特權(quán)，可以單方面地決定合同成立，決定合同生效，決定合同解除，還可以單方面地決定追究對方的責(zé)任對對方當(dāng)事人進(jìn)行罰款、沒收財產(chǎn)、給予制裁等等。我們看它是行政合同還是民事合同，是不是該《合同法》管、民庭受理，不在于它叫什么合同，也不在于那個主體是什么國家機(jī)關(guān)，也不在于它的這個目的是不是為了社會公共利益，關(guān)鍵在于看那個關(guān)系的本質(zhì)是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢，還是行政管理關(guān)系，還是行政法上的關(guān)系。國家機(jī)關(guān)為一方，或者國家為一方，向那個企業(yè)、個人采購設(shè)備，采購商品，仍然是按照市場經(jīng)濟(jì)的原則，是市場交易關(guān)系。它的內(nèi)容實(shí)際上是決定國家財政收支的關(guān)系，它是典型的財政法、行政法上的關(guān)系。因?yàn)楹髞硪?guī)定為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就補(bǔ)充規(guī)定了第二款，把民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系當(dāng)中的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)，以及遺贈、扶養(yǎng)協(xié)議等等這些身份關(guān)系上的協(xié) 議，家庭生活中的這些協(xié)議，把它排除在外。我們現(xiàn)在學(xué)習(xí)這一條，要掌握兩個要點(diǎn)。不是講這個當(dāng)事人在其他的社會關(guān)系中平等不平 等，不允許混淆。這個時候，那個相對方，那個企業(yè)把它當(dāng)作什么呢？把它當(dāng)作一個普通的民事主體，不過叫作法人。還有呢，不是說這些當(dāng)事人在政治生活領(lǐng)域，在合同關(guān)系之外的其他領(lǐng)域平等不平等，不允許混淆。在實(shí)踐中有什么重要的意義呢？就是說我們的法院在決定這個案件該不該由法院受理，該不該民庭受理的時候，也往往牽涉到對這個平等原則的理解和把握。如果說一個村民委員會，接受了上級的委托，在進(jìn)行治安管理的時候我們可以說在某種程度上它具有了管理的權(quán)限，還有呢，如果受了上級政權(quán)機(jī)關(guān)的委托，讓它征收某種稅、某種費(fèi)的時候，也可以認(rèn)為，它具有了某種類似于行政機(jī)關(guān)的某種行政管理的權(quán)限。不能夠把它誤認(rèn)為什么上級與下級的關(guān)系。為什么不應(yīng)該法院受理呢？有的同志就說，你看，一個學(xué)校，一個學(xué)生，他們的地位不平等。那學(xué)校對學(xué)生為什么有某種管理呢？是因 為學(xué)生加入了這個學(xué)校，通過考試，通過入學(xué)手續(xù)進(jìn)入這個學(xué)校，學(xué)生與校方之間成立了一個合同關(guān)系。我們的法院受理了這樣的案件，事實(shí)已經(jīng)查清，不是這個學(xué)生偷的 東西，我們就讓這個學(xué)校給他賠禮道歉，給他恢復(fù)學(xué)籍就解決了這個問題。這里所說的自愿訂立合同的權(quán)利就是學(xué)者在教科書中所說的合同自由。 梁慧星合同法講座針對法條 來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 立法指導(dǎo)思想上把合同自由提得那么高，那是不是說對這個合同自由就一點(diǎn)限制都沒有啊，就是 19 世紀(jì)的自由放任呢？也不是，這個合同自由也有一定的限制。為什么要保護(hù)消費(fèi)者，保護(hù)勞 動者，限制一方的合同自由呢？這是認(rèn)識到現(xiàn)在的市場經(jīng)濟(jì)和歷史上的市場經(jīng)濟(jì)不同。在那樣不發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)條件下，當(dāng)事人總是在交換位置，今天是買受人，明天就是出賣人 梁慧星合同 法講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法的原則（意思自治原則 公平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 。在這樣的關(guān)系當(dāng)中，法律上雖然說平等，法律地位平等，不能 梁慧星合同法講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對經(jīng)典合同的目的、原則 調(diào)整范圍 合同法 的原則（意思自治原則 公平原則 誠實(shí)信用 ）主講人：中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任 梁慧星 研究員 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室 韓糙有酵縷撰脊楊勵雅樁谷京冶癌迸帖謂丈妖邯誓辣諜示棠玲樞禽龜莎旅舉纜糜獄瞅刁滅俺陣尼距癥嘩碳伐將燃彪塢矛犁恢臍鋒去諺呻搬善睬胸膝蘑 夠以勢壓人，但是在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，消費(fèi)者難以和大企業(yè)抗衡，不然為什么要搞一個消費(fèi)者協(xié)會來接受消費(fèi)者的投訴呢？這叫兩極分化，這是一個現(xiàn)實(shí)。要優(yōu)先保護(hù)勞動者、消費(fèi)者的利益，其結(jié)果當(dāng)然要限制企業(yè)一方的合同自由。在整個起草過程中一直爭論，最后就采取了一個辦法，就是說工商局他們提出的理由當(dāng)中有一個理由是可以考慮的，我們的市場經(jīng)濟(jì)秩序比較混亂，利用合同進(jìn)行的違法行為比較嚴(yán)重，需要有人來查處，這樣就在后來的草案當(dāng)中增加了一條，這就是現(xiàn)在的 127條。但是立法機(jī)關(guān)說，這一條如果不規(guī)定，可能得不到通過，因此一直堅持。它將公平與誠實(shí)信用原則一并規(guī)定在第四條。公平原則適用范圍很窄，限于同一個合同關(guān)系上當(dāng)事人之間的關(guān)系。正面規(guī)定要求當(dāng)事人遵循公平的原則確定你們的權(quán)利義務(wù)，反面呢，如果當(dāng)事人確定的權(quán)利與義務(wù)不公平，利害關(guān)系嚴(yán)重的不平衡，那么就要適用 54條規(guī)定的顯失公平規(guī)則。這是順便說道，講社會公平，這是講抽象的，講社會全體；將公平，是針對每一個合同，在當(dāng)事人之間。為什么？因?yàn)樵谟媱澖?jīng)濟(jì)條件下，一切生產(chǎn)、流通、分配、消費(fèi)都是按照國家的指令性計劃進(jìn)行的。一個企業(yè)、一個生產(chǎn)者，原則上不用誠實(shí)信用去衡量他。因?yàn)橄喈?dāng)一部分的合同簽訂了以后要經(jīng)過好長的時期才履行，才付款，才交貨，這樣在簽訂 了合同以后他不能夠按照合同的約定來履行我們就說他不講信用，簽定合同的時候說假話，我們就說他不誠實(shí)。第二種是用你的智慧、腦力勞動去換取報酬、工資，這是知識分子、腦力勞動者和國家干部，包括法官他們謀生的渠道。 梁慧星合同法 講座針對法條來講的絕梁慧星合同法講座針對法條來講的絕對