各地法院關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件指導(dǎo)意見特殊規(guī)定(完整版)
【正文】 具有掛靠經(jīng)營關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位名義對外簽訂建筑工程承包合同，產(chǎn)生糾紛后一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴。 明確固定總價合同，工程量增加調(diào)整工程款的處理方式 在固定總價包干范圍以外增加的工程量，應(yīng)記入合同價款；固定總價包干范圍約定不明，如發(fā)包人不能證明該增加的工程量已包括在包干范圍內(nèi)的，應(yīng)計入合同價款；發(fā)包人以固定 單價包干形式招標(biāo)，而簽訂固定總價包干合同后，發(fā)生工程量爭議的，以實(shí)際工程量計算包干總價；簽訂固定總價合同后，工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設(shè)計圖紙發(fā)生重大變更的，按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實(shí)結(jié)算。 二、浙江省高級人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見（征求意見稿）》 浙江省高級人民法院目前出臺的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見（征求意見稿）》（下稱浙江高院意 見稿）分為十章四十七條，較為詳細(xì)規(guī)定了建設(shè)工程施工過程中的各個環(huán)節(jié)，其特別之處在于以下方面。 細(xì)化了“掛靠”的表現(xiàn)形式 以承包人與建設(shè)單位有無資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，有無統(tǒng)一的財務(wù)管理，有無規(guī)范的人事任免、調(diào)動或聘用手續(xù)，作為認(rèn)定掛靠的具體依據(jù)。 明確優(yōu)先受償權(quán)的兩種期限的起始點(diǎn) 承包人的工程價款 優(yōu)先受償權(quán)的行使期限具體明確為兩種情況，建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，行使期限自建設(shè)工程竣工之日起六個月；建設(shè)工程未竣工的，行使期限自建設(shè)工程合同約定的竣工之日起六個月。 確定“三無”合同的效力以及補(bǔ)正條件 發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、土地使用證或建設(shè)工程施工許可證，當(dāng)事人主張施工合同無效的，人民法院不予支持；發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，施工合同應(yīng)認(rèn)定無效，但是起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。 實(shí)際施工人權(quán)益損害后的保護(hù)機(jī)制 非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程，實(shí)際施工人與承包人約定以承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算價款作為雙方結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)按約定結(jié)算；實(shí)際施工人舉證證明承包人和發(fā)包人之間的結(jié)算結(jié)果 4 損害其合法權(quán)益的，人民法院可根據(jù)實(shí)際施工人的申請，依據(jù)承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算文件、合同及相關(guān)簽證確定實(shí)際 施工人應(yīng)得的工程價款。 l 法院以職權(quán)審查合同效力 在審理建筑工程承包合同糾紛案件中，如果雙方當(dāng)事人對合同效力不予主張，法院也應(yīng)審查合同的效力，并在法律文書中予以確認(rèn)和說明。 l 未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證合同無效，但訴前補(bǔ)正有效 發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同 的，應(yīng)認(rèn)定合同無效，單起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。 l 發(fā)包人不得任意行使解除權(quán) 發(fā)包人行使解除權(quán)必須符合最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條的規(guī)定，不宜任意擴(kuò)大解除權(quán)的行使。 l 對政府投資項(xiàng)目結(jié)算，按照約定 當(dāng)事人已對政府投資項(xiàng)目進(jìn)行結(jié)算的，應(yīng)確認(rèn)其效力。 9 七、深圳市中級人民法院 2021年依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件 適用法律問題的解釋》等司法解釋，結(jié)合民事審判實(shí)踐，就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，出臺 的指導(dǎo)意見特殊規(guī)定，主要集中在以下幾點(diǎn)。 10 l 承包人擅自改變原材料，發(fā)包人可核減差價 承包人在施工過程中不按圖紙施工，擅自改變約定的建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備的品種、規(guī)格等情形，發(fā)包人要求核減原材料差價的，應(yīng)予支持。 l 明確職務(wù)代理的認(rèn)定與處理原則 與建筑單位具有行政隸屬關(guān)系的項(xiàng)目經(jīng)理或其他工作人員，在職權(quán)范圍內(nèi)以建筑單位名義所從事的買賣、租賃、借貸等相關(guān)商事行為，構(gòu)成職務(wù)代理，由建筑單位承擔(dān)。 l 內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力 工程掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán) 債務(wù)不承 11 擔(dān)責(zé)任的，僅在其內(nèi)部具有約束力，不能對抗善意相對人。如審價機(jī)構(gòu)出具報 告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出，當(dāng)事人未在此期限內(nèi)提出異議的，應(yīng)視為認(rèn)可。 l 行政部門的審查處理作為法院審理前置程序的情形 涉案違法建筑已經(jīng)依照深圳市相關(guān)規(guī)定申報歷史 遺留問題，但暫無處理結(jié)論，從而影響人民法院認(rèn)定涉案建筑之最終性質(zhì)的； 對于合同無效所造成的損失之確定需要以行政主管部門對違法建筑的處理結(jié)論為依據(jù)的； 人民法院認(rèn)為其他需要以行政主管部門對違法建筑的處理結(jié)論為依據(jù)的情形。發(fā)包人以財政部門或?qū)徲嫴块T未完成竣工決算審核、審計為由拒絕支付工程款或要求以財政部門、審計部門的審核 、審計結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)的，不予支持。 l 當(dāng)事人未約定答復(fù)期限，不能推定 當(dāng)事人約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件和竣工結(jié)算資料后一定期限內(nèi)應(yīng)予答復(fù)，發(fā)包人應(yīng)在約定的期限內(nèi)告知承包人，發(fā)包人未
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