公司非破產(chǎn)清算制度的缺陷及其完善(完整版)
【正文】 等待公司登記部門給予吊銷營業(yè)執(zhí)照的處理的，不僅規(guī)避了公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，而且不符合誠實(shí)信用的原則而損害了債權(quán)人的利益。對于被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)清算期限，年月日，XX省高級人民法院通過了《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見（試行）》，按照上述原則對企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題作了更為具體的規(guī)定。但清算主體不會超出股東的范圍，基于此，如果股東大會不確定股東人選，清算主體就不能確定，為此可根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定，確定股份有限公司的董事會為清算主體。聯(lián)營企業(yè)終止后，聯(lián)營各投資主體為清算主體。按照《公司法》第條、條條及相關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)的清算主體應(yīng)是企業(yè)股東或者具有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門等。 （五）對一些特殊情況缺乏對應(yīng)措施，如公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照如何進(jìn)行清算。其不直接對債權(quán)人負(fù)責(zé)（破產(chǎn)清算除外）。因此，全面健全公司清算法律制度是司法體制改革的需要。但由于目前我國公司法對公司解散后清算制度的規(guī)定僅寥寥數(shù)條，內(nèi)容高度概括，造成司法實(shí)踐中公司的清算處于雖有立法，但不完善，難以操作的狀態(tài)。清算主體與清算組是兩個完全不同的民事主體，二者區(qū)別表現(xiàn)在；清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會計師、律師等與公司沒有任何實(shí)質(zhì)性權(quán)益的人員來擔(dān)任。 （三）《公司法》對清算主體違反義務(wù)規(guī)定了應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任及刑事責(zé)任，卻未規(guī)定真正體現(xiàn)和貫徹有限責(zé)任公司和債權(quán)人平等保護(hù)以及民事賠償責(zé)任優(yōu)先的原則。 健全公司非破產(chǎn)清算制度是完善公司法人制度的必然要求。集體企業(yè)終止后，其開辦者為清算主體。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股東是清算主體?！边@是對強(qiáng)制清算期限界定。公司人格否認(rèn)并不是對公司獨(dú)立人格全面、永久的剝奪，而是指在特定的、具體的法律關(guān)系中對已經(jīng)喪失獨(dú)立人格特征的公司法人狀態(tài)的一種揭示和確認(rèn)，其效力范圍局限于特定法律關(guān)系中，如股東在公司解散后，人去樓空，名存實(shí)亡，拒不組織清算等情況，適用的結(jié)果通常是使公司的股東在某些場合對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，或者撇開公司的存在重新確立股東應(yīng)承擔(dān)的公法義務(wù)。也即對股東故意打破公司法所創(chuàng)設(shè)的公司、股東與債權(quán)人之間的權(quán)益平衡機(jī)制的行為，應(yīng)當(dāng)讓股東承擔(dān)對其不利的法律責(zé)任。 ⒈就人民法院組織的清算。經(jīng)企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)按照特別清算程序進(jìn)行清算。……營業(yè)執(zhí)照既是確立企業(yè)法律地位的合法依據(jù)，也是企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的合法證件和憑據(jù)，企業(yè)只有在營業(yè)執(zhí)照核定的范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，才能受到法律的保護(hù)?！逼浯?，應(yīng)當(dāng)明確吊銷公司營業(yè)執(zhí)照屬于《公司法》第條規(guī)定的“公司因違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉”的情形之一，是屬于強(qiáng)制清算的情形。 第13頁 共13頁。 此外，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商行政部門對違法企業(yè)作出的強(qiáng)行退出市場經(jīng)營的一種處罰措施，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后往往并不主動組織清算組織進(jìn)行清算，債權(quán)人要實(shí)現(xiàn)債權(quán)只好向人民院提起訴訟。企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至注銷登記前，喪失的從事經(jīng)營活動的資格，其法人資格并未喪失。清算委員會設(shè)主任一人，由企業(yè)審批機(jī)關(guān)或其委托的部門指定。在公司解散后，股東就
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