【正文】 規(guī)劃區(qū)內(nèi)，我的規(guī)劃局才管，規(guī)劃區(qū)外，管不管，那么農(nóng)村房屋的建設(shè)管不管呢。比如說沒有施工許可證，或者沒有建設(shè)工程的規(guī)劃許可證，甚至沒有房契，沒有登記，就說它一定是違章建筑，行么。所以按照沒有手續(xù)的就是違章建筑的說法，人民大會堂也是違章建筑。如果從革命的角度來說，當(dāng)然是違章建筑，甚至是反動建筑，它是過去明王朝清王朝反動派為了欺壓老百姓，為了腐敗修建的王宮，革命無罪，造反有理。如何處理。怎么來解決這種拆與建的矛盾?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第三十條規(guī)定：因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力。如何處理。 在城鄉(xiāng)建設(shè)管理的實(shí)踐中，常有無證房或證件不全的房屋被當(dāng)作違章建筑而無償拆除。如何界定。自己都說不明白，憑什么說別人的是違章建筑。對一棟房子，如要認(rèn)定為違章，就要找到一個相應(yīng)的法律。根據(jù)我們的房產(chǎn)登記辦法，初始登記，必須要有規(guī)劃許可，必須要有施工許可，必須要有用地許可，必須要有立項許可，這四個許可，缺一不可。如何處理。1990年出臺了《城市規(guī)劃法》，今年又出臺《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，制度是慢慢完善。顯然不能，所以在這個問題上，我們要把握一條，我們需要請法律授權(quán)的有關(guān)機(jī)關(guān)，比如說，這個房子因?yàn)闆]有領(lǐng)取規(guī)劃許可證而成為違法建筑，那么我們就要請規(guī)劃部門來界定，這個房子有沒有規(guī)劃，沒有規(guī)劃，是不是屬于第四十條的補(bǔ)辦手續(xù)范圍，還是違法拆除的范圍，這個由他來界定，界定出來，我們才于法有據(jù)。如果按照民用航空法的規(guī)定，你所有機(jī)場范圍的超高建筑都是違法建筑，應(yīng)當(dāng)拆除，拆的了么。由于這個企業(yè)投產(chǎn)后效益比較好，按當(dāng)?shù)氐囊?guī)定，算下來，雙方的距離就大了，政府感到難以承擔(dān)。因此政府采納了這個建議，作出一個決定，通知這個企業(yè)限期搬遷，根據(jù)法律規(guī)定，不予補(bǔ)償，否則政府將采取強(qiáng)制執(zhí)行。市政府開始走了彎路。 一、違章建筑的界定 我國法律并沒有明確“違章建筑”的含義，學(xué)理上也有不同看法。建筑物，是指為了人類的居住、動物的圈養(yǎng)或物品的置放，按照建筑規(guī)則或經(jīng)驗(yàn)而建造的、固定在土地上的、四周圍起的設(shè)施。第二，違反法律規(guī)定的建筑物的界限而為建筑。 二、違章建筑的物權(quán)法定位——建造人的權(quán)利 （一）關(guān)于建造人權(quán)利的各種學(xué)說 ，即建造人不能取得違章建筑的所有權(quán)，只能享有占有權(quán)。 ，即建造人只能對違章建筑中的建筑材料享有所有權(quán)。 （二）各種學(xué)說的評析和筆者的立場 第7頁共7頁 “違章建筑——如何界定。其二，該說雖然明確了建造人享有占有權(quán)，但是，其究竟是無權(quán)占有人還是有權(quán)占有人，并沒有明確。違章建筑是否會泛濫，這主要是公法要解決的問題。 第五，它更符合生活的常態(tài)。如果建造人僅享有占有權(quán)，違章建筑就成為了無主物，它的存在就容易導(dǎo)致爭奪、哄搶等現(xiàn)象的出現(xiàn)，從而違背物權(quán)法的立法目的。筆者認(rèn)為，就相鄰不動產(chǎn)權(quán)利人而言，他應(yīng)當(dāng)可以要求違章建筑的建造人提供便利，因?yàn)樗]有違反相關(guān)的公法規(guī)范，他的權(quán)利不應(yīng)當(dāng)受到影響。依據(jù)我國《物權(quán)法》第158條的規(guī)定，地役權(quán)的設(shè)立采登記對抗主義。當(dāng)然，如果建造人事后補(bǔ)辦了有關(guān)手續(xù)，該抵押權(quán)也可以有效設(shè)立。只要恢復(fù)原狀屬于法律上不可能、事實(shí)上不可能或經(jīng)濟(jì)上不合理，就應(yīng)當(dāng)采取金錢賠償?shù)姆椒?。如果建造人對其違章建筑享有所有權(quán)，那么，就應(yīng)當(dāng)按照一般的侵害所有權(quán)來賠償，即賠償工作物的所受損害和所失利益。雖然建造人無法辦理工作物的登記，但是，無法登記只是導(dǎo)致所有權(quán)不能移轉(zhuǎn)，并不影響合同的效力。如何處理。筆者認(rèn)為，此種觀點(diǎn)值得商榷。而如果采“不動產(chǎn)所有權(quán)說”，這一問題就迎刃而解。因?yàn)閲屹r償?shù)囊皇枪珯?quán)力行使的違法性。但是，在采“不動產(chǎn)所有權(quán)說”的情況下，建造人就是工作物的所有人，該工作物就是其自有財產(chǎn)，從而成為強(qiáng)制執(zhí)行的客體。 我國《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》第6條的規(guī)定，被拆遷人申請行政裁決，應(yīng)當(dāng)提交被拆遷房屋的權(quán)屬證明?？紤]到該法第53條同時要求出租人必須是所有人，因此，在“占有權(quán)說”和“動產(chǎn)所有權(quán)說”之下，該租賃合同本身就無法訂立，更無法備案。根據(jù)最高法院1998年5月4日給國土資源部的函（[1997]法行字第26號）的精神，違章建筑的存在就表明違法狀態(tài)的存在，因此，只有違章的狀態(tài)消失，才開 第14頁共14頁 “違章建筑——如何界定。如果采“不動產(chǎn)所有權(quán)說”，則建造人對違章建筑享有所有權(quán)，因此，他也就享有訴權(quán)，完全符合我國《民事訴訟法》第108條有關(guān)起訴與受理的規(guī)定。 始起算追訴時效。如此，就可以實(shí)現(xiàn)房屋租賃備案的立法目的。筆者認(rèn)為，此種做法顯然違反了正當(dāng)程序理論，使違章建筑的建造人無法獲得應(yīng)有的保障。 （三）違章建筑的征收 違章建筑也可能因?yàn)楣怖娴男枰徽魇?。?dāng)然，如果國家機(jī)關(guān)違反程序規(guī)定，也可能要承擔(dān)賠償責(zé)任。 四、體系效應(yīng)之二——公法上的相關(guān)后果 第12頁共12頁 “違章建筑——如何界定。違章建筑雖然違反了公法，但是，在私法上仍然不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法。此外，如果建造人不享有本權(quán)，他的占有似乎是無權(quán)占有，那么，他租賃了房屋以后，似乎就無法請求承租人返還租賃物。 在違章建筑的買賣中，出賣人負(fù)有兩項義務(wù)，一是交付標(biāo)的物的義務(wù)，二是移轉(zhuǎn)所有權(quán)的義務(wù)。 （六）違章建筑的買賣 買賣違章建筑的合同，其效力如何值得探討。如何處理。狹義的物權(quán)請求權(quán)，僅包括原物返還請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)和消除危險請求權(quán)。這不僅有利于充分利用違章建筑，而且有利于穩(wěn)定該利用關(guān)系。 （二）違章建筑與地役權(quán)的設(shè)立 違章建筑之上是否可以設(shè)立地役權(quán)。問題在于，我國《物權(quán)法》第30條規(guī)定：“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生