6談論對離婚法律制度的思考與建議(完整版)
【正文】 的規(guī)定，凡是有未成年子女的夫妻要離婚的，配偶雙方必須先就未成年子女的撫養(yǎng)達成一個令社會能夠接受的合意，由受理離婚訴訟的法院進行審查，在配偶雙方沒有就未成年子女的撫養(yǎng)達成一個令社會能夠接受的合意之前，離婚訴訟中止進行。 對共同財產的分配不再與過錯相聯(lián)系，分配的標準是以當事人當時或未來的財產需要和收入能力為基礎。 （二）確定共同財產分配的按需分配原則 離婚財產分割方法是離婚自由利益衡平機制的重要一環(huán)，生活中有人極端地認為“離婚官司就是分財產官司”，而現(xiàn)實也表明多數(shù)離婚訴訟的財產分配左右著當事人對待離婚的態(tài)度。 結婚意味著愛情的結合和社會責任、家庭責任的承擔，離婚也應該反映愛情的破滅和家庭責任、社會責任的承擔，不應因為離婚而造成家庭責任和社會責任的缺失。無論結婚自由還是離婚自由都不是絕對的而是相對的，因此婚姻法規(guī)定了結婚和離婚必須經過一定的程序，指明了結婚自由和離婚自由的范圍，劃清了合法與違法的界限。 一、對離婚自由進行適當限制 （一）自由的相對性特征 “自由是社會中的自由，不是孤立的、無聯(lián)系的、個人的自私的自由。此時，自由是一種狀態(tài)，自由是通過平等的限制來實現(xiàn)的。因此不得濫用離婚自由這一權利損害配偶及他人的合法權益和社會利益。[2] 二、離婚具體法律制度的相關構思 （一）離婚原因立法宜采用概括的破綻主義 婚姻法關于離婚原因應采用概括的破綻主義，即以婚姻破裂為離婚的惟一充分而必要的理由，具體應包括以下幾個方面： 婚姻雙方當事人就離婚達成合意即可申請離婚，由當事人雙方同時到婚姻登記機關提交申請，領取離婚證。 夫妻財產制度及其離婚時分割方法的演進反映了在世界范圍內婦女地位的不斷提高和社會正義理念的逐步實現(xiàn)。分配時考慮的因素主要有：（1）夫妻雙方各自的就業(yè)能力、商業(yè)機會；（2）夫妻雙方各自的受教育程度、經濟狀況；（3）夫妻雙方各自的身體狀況、年齡差異；（4）個人財產的數(shù)量和質量；（5）婚姻持續(xù)的時間和各自對家庭的貢獻。 （四）建立配套的離婚輔助救濟制度 法律在保障離婚自由的同時應當實現(xiàn)保護弱者利益的社會正義。[4]這種反思在制定法律上得到了反映，如2000年修訂的瑞士民法典親屬編取消了離婚損害賠償制度，設立了易于操作的離婚扶養(yǎng)制度，對婚姻關系中弱勢的一方生活困難者與遭受損失者通過離婚扶養(yǎng)予以保護和救濟。離因補償重在公平，保障離婚當事人不因離婚而造成生活水平嚴重下降，減少離婚給當事人以及社會造成的負面影響。如修訂后的離婚經濟幫助仍然存在條件苛刻、幫助時間短、適用范圍窄，受助者難以得到真正幫助的問題。有時，婚姻訴訟的發(fā)生是出于當事人的一時激憤，對這類案件除了依據(jù)事實和法律處理外，時間也是很好的方法，給當事人較長時間思考、反思，也給了當事人自己妥善處理矛盾和親友協(xié)助轉化矛盾以較充分的時間，所以對婚姻案件宜拖延不宜速決。 （3）強化法院審理期間的調解力度。對離婚后造成的一方陷于貧困，可以通過離婚輔助救濟途徑解決，如果不能使生活困難者達到社會平均生活水平，國家應當承擔離婚后的社會保障救濟責任，即離婚后生活困難的或在社會上失去競爭力的一方可以得到必要的社會保障救濟。柏克著，蔣慶、王瑞昌譯，《自由與傳統(tǒng)》，商務印書館2001年版，第105106頁?！半x婚救濟制度之實證研究”，載《政法論壇》2003年第6期。 [8]郭麗紅著，《沖突與平衡?！罢摗x婚自由’的‘必然性’和‘相對性’”。相當一部分英國婦女在結婚以后，就把自己的主要精力放在家里，從事家務勞動，照顧家庭，失去了必要的在社會上競爭勞動崗位的能力，或者說她占有的社會資源與其他人相比要少得多。[9]同時，調解不僅是審理離婚案件的程序性要件，也是判斷應否準予離婚的實質性要件之一，只有當夫妻雙方“感情確已破裂、調解無效”時，法院才可以準予離婚。 （1）離婚案件的審理不適用簡易程序。[6]再次，程序公平的重要性沒有得到重視，
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