6談?wù)搶﹄x婚法律制度的思考與建議(完整版)
【正文】 的規(guī)定，凡是有未成年子女的夫妻要離婚的，配偶雙方必須先就未成年子女的撫養(yǎng)達(dá)成一個令社會能夠接受的合意，由受理離婚訴訟的法院進(jìn)行審查，在配偶雙方?jīng)]有就未成年子女的撫養(yǎng)達(dá)成一個令社會能夠接受的合意之前，離婚訴訟中止進(jìn)行。 對共同財產(chǎn)的分配不再與過錯相聯(lián)系，分配的標(biāo)準(zhǔn)是以當(dāng)事人當(dāng)時或未來的財產(chǎn)需要和收入能力為基礎(chǔ)。 （二）確定共同財產(chǎn)分配的按需分配原則 離婚財產(chǎn)分割方法是離婚自由利益衡平機(jī)制的重要一環(huán)，生活中有人極端地認(rèn)為“離婚官司就是分財產(chǎn)官司”，而現(xiàn)實也表明多數(shù)離婚訴訟的財產(chǎn)分配左右著當(dāng)事人對待離婚的態(tài)度。 結(jié)婚意味著愛情的結(jié)合和社會責(zé)任、家庭責(zé)任的承擔(dān)，離婚也應(yīng)該反映愛情的破滅和家庭責(zé)任、社會責(zé)任的承擔(dān)，不應(yīng)因為離婚而造成家庭責(zé)任和社會責(zé)任的缺失。無論結(jié)婚自由還是離婚自由都不是絕對的而是相對的，因此婚姻法規(guī)定了結(jié)婚和離婚必須經(jīng)過一定的程序，指明了結(jié)婚自由和離婚自由的范圍，劃清了合法與違法的界限。 一、對離婚自由進(jìn)行適當(dāng)限制 （一）自由的相對性特征 “自由是社會中的自由，不是孤立的、無聯(lián)系的、個人的自私的自由。此時，自由是一種狀態(tài)，自由是通過平等的限制來實現(xiàn)的。因此不得濫用離婚自由這一權(quán)利損害配偶及他人的合法權(quán)益和社會利益。[2] 二、離婚具體法律制度的相關(guān)構(gòu)思 （一）離婚原因立法宜采用概括的破綻主義 婚姻法關(guān)于離婚原因應(yīng)采用概括的破綻主義，即以婚姻破裂為離婚的惟一充分而必要的理由，具體應(yīng)包括以下幾個方面： 婚姻雙方當(dāng)事人就離婚達(dá)成合意即可申請離婚，由當(dāng)事人雙方同時到婚姻登記機(jī)關(guān)提交申請，領(lǐng)取離婚證。 夫妻財產(chǎn)制度及其離婚時分割方法的演進(jìn)反映了在世界范圍內(nèi)婦女地位的不斷提高和社會正義理念的逐步實現(xiàn)。分配時考慮的因素主要有：（1）夫妻雙方各自的就業(yè)能力、商業(yè)機(jī)會；（2）夫妻雙方各自的受教育程度、經(jīng)濟(jì)狀況；（3）夫妻雙方各自的身體狀況、年齡差異；（4）個人財產(chǎn)的數(shù)量和質(zhì)量；（5）婚姻持續(xù)的時間和各自對家庭的貢獻(xiàn)。 （四）建立配套的離婚輔助救濟(jì)制度 法律在保障離婚自由的同時應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)保護(hù)弱者利益的社會正義。[4]這種反思在制定法律上得到了反映，如2000年修訂的瑞士民法典親屬編取消了離婚損害賠償制度，設(shè)立了易于操作的離婚扶養(yǎng)制度，對婚姻關(guān)系中弱勢的一方生活困難者與遭受損失者通過離婚扶養(yǎng)予以保護(hù)和救濟(jì)。離因補償重在公平，保障離婚當(dāng)事人不因離婚而造成生活水平嚴(yán)重下降，減少離婚給當(dāng)事人以及社會造成的負(fù)面影響。如修訂后的離婚經(jīng)濟(jì)幫助仍然存在條件苛刻、幫助時間短、適用范圍窄，受助者難以得到真正幫助的問題。有時，婚姻訴訟的發(fā)生是出于當(dāng)事人的一時激憤，對這類案件除了依據(jù)事實和法律處理外，時間也是很好的方法，給當(dāng)事人較長時間思考、反思，也給了當(dāng)事人自己妥善處理矛盾和親友協(xié)助轉(zhuǎn)化矛盾以較充分的時間，所以對婚姻案件宜拖延不宜速決。 （3）強(qiáng)化法院審理期間的調(diào)解力度。對離婚后造成的一方陷于貧困，可以通過離婚輔助救濟(jì)途徑解決，如果不能使生活困難者達(dá)到社會平均生活水平，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)離婚后的社會保障救濟(jì)責(zé)任，即離婚后生活困難的或在社會上失去競爭力的一方可以得到必要的社會保障救濟(jì)。柏克著，蔣慶、王瑞昌譯，《自由與傳統(tǒng)》，商務(wù)印書館2001年版，第105106頁?！半x婚救濟(jì)制度之實證研究”，載《政法論壇》2003年第6期。 [8]郭麗紅著，《沖突與平衡。“論‘離婚自由’的‘必然性’和‘相對性’”。相當(dāng)一部分英國婦女在結(jié)婚以后，就把自己的主要精力放在家里，從事家務(wù)勞動，照顧家庭，失去了必要的在社會上競爭勞動崗位的能力，或者說她占有的社會資源與其他人相比要少得多。[9]同時，調(diào)解不僅是審理離婚案件的程序性要件，也是判斷應(yīng)否準(zhǔn)予離婚的實質(zhì)性要件之一，只有當(dāng)夫妻雙方“感情確已破裂、調(diào)解無效”時，法院才可以準(zhǔn)予離婚。 （1）離婚案件的審理不適用簡易程序。[6]再次，程序公平的重要性沒有得到重視，
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