4漫談社會危害性與刑事違法性關(guān)聯(lián)(完整版)
【正文】 沖突不可調(diào)和的，并認為應(yīng)當將社會危害性驅(qū)逐出注釋刑法學(xué)領(lǐng)域。在刑事一體化視域中，社會危害性與刑事違法性之關(guān)系進程是行為事實與價值評價相統(tǒng)一的進程，其關(guān)系則演繹為經(jīng)由初始的緊張走向一體的和諧。依此定義，犯罪的法律特征（刑事違法性）與犯罪的實質(zhì)特征（社會危害性）關(guān)系可以作此理解： “ 某些行為侵犯我們的社會主義國家或公民的利益，具 有嚴重社會危害性時，立法者從維護國家和人民的利益出發(fā)，將這些行為在刑事法律中規(guī)定為犯罪和相應(yīng)的刑罰，犯罪就是具有刑事違法的性質(zhì)。換言之，論者力挺刑事違法性而竭力否定社會危害性。 ” 有鑒于此，研究犯罪人與犯罪必須將之置于社 會關(guān)系或者社會這個大前提中。由于社會性是犯罪始終脫離不掉的 “ 胎記 ” 。那么，這里的價值性之評定就需要通過一個評價主體。而犯罪是行為中危害社會的嚴重程度最高的、最難為社會所容忍的負價值行為，所以犯罪被認為是危害社會的。故而，刑法所明文規(guī)定的構(gòu)成犯罪之行為必然與現(xiàn)實生活存在一定的出人，由此造就社會危害性與刑事違法性兩 第 7 頁 共 9 頁 個方面的緊張乃至沖突：其一，某一行為具有嚴重的社會危害性本應(yīng)當在刑法上予以規(guī)定將之人罪，但刑法并未就此規(guī)定為犯罪 。在遞進式的犯罪構(gòu)成中：（ 1）在遞進式犯罪構(gòu)成的第二要件即違法性上融人了實質(zhì)的違法性概念，通過行為缺乏實質(zhì)的違法性之違法阻卻事由和欠缺可罰的違法性之行為兩理論，將符合犯罪構(gòu)成第一 第 8 頁 共 9 頁 要件但欠缺實質(zhì)的犯罪特征的（無實質(zhì)的法益侵害性的）行為 在犯罪成立上予以堵截 。對此，我國 1997 年刑法在肯定罪刑法定原則的同時，在其第 13 條設(shè)置了 “ 但書 ” 的規(guī)定。 總之，在刑事一體化的視域中，社會危害性與刑事違法性并非 “ 水火不容 ” 的天然的對立，而是一種從初始的緊張向一體的和諧發(fā)展的過程。如此一來，社會危害性與刑事違法性便實現(xiàn)了從初始的緊張向一體的和諧的關(guān)系演進。至此，我們發(fā)現(xiàn)，立法者力圖描繪 的第二幅美妙圖景 — 融合犯罪的實質(zhì)特征或者社會特征之社會危害性與犯罪的形式特征或者法律特征之刑事違法性于一體，遭遇險情。 相同或相似的行為經(jīng)過評價主體評 定為犯罪后，便需以一定的方式予以固定，這樣成文的刑法成為了必須。但后來，人們慢慢發(fā)現(xiàn)將這樣一項重要的權(quán)利委任于單個的個人極有可能招致個人欲望的悠意。我國當代犯罪學(xué)家康樹華等人從社會規(guī)范與社會公正、公共利益的視角
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