【正文】 銀行行長沃爾芬森（ James D. Wolfensen）有一句關(guān)于公司治理的名言： “ 對世界經(jīng)濟(jì)而言，完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要。由于現(xiàn)代股份有限公司股權(quán)日益分散、經(jīng)營管理的復(fù)雜性與專業(yè)化程度不斷增加，公司的所有者 —— 股東們通常不再直接作為公司的經(jīng)營者，而是作為委托人，將公司的經(jīng)營權(quán)委托給職業(yè)經(jīng)理人，職業(yè)經(jīng)理人作為代理人接受股東的委托，代理他們經(jīng)營企業(yè)，股東與經(jīng)理層之間的委托代理關(guān)系由此產(chǎn)生。可以想象，如果合同是完備的，所有事情都在合同中預(yù)先規(guī)定了，那也就沒有 “ 剩余 ” 的事項(xiàng)需要決策了，公司治理機(jī)制也就不重要了。古典管家理論作為公司治理理論的一個最初萌芽，對于研究現(xiàn)代公司治理基本上不具有任何意義。事實(shí)上，他們認(rèn)為，從整體上看，董事會是否有存在的必要都值得懷疑。更進(jìn)一步，當(dāng)公司的資產(chǎn)還不足以支付員工的工資時，員工就成為公司的實(shí)際控制人，有權(quán)對公司的資產(chǎn)處置作出決定。為了達(dá)到這個目標(biāo)，應(yīng)鼓勵公司董事會具有更加廣泛的代表性，董事會應(yīng)包括公司的職工、主要供應(yīng)商和客戶、貸款銀行和社區(qū)代表，保證他們在董事會中的發(fā)言權(quán)。實(shí)際上，東亞國家的家族控制模式與德日的股東監(jiān)控模式有相似之處，兩者的共同特點(diǎn)均表現(xiàn)為大股東的直接監(jiān)控，只不過在德國和日本，大股東主要表現(xiàn)為銀行或大財團(tuán)，而在東亞國家，大股東主要為控股家族。 英美的市場監(jiān)控模式 ? 法律上，董事會由股東選舉產(chǎn)生，董事會作為股東的信托人，負(fù)有信托責(zé)任，是代表股東利益的。如果足夠數(shù)量的股東賣掉股票，公司的股價就會下跌，這將損害高級管理人員的名聲，并動搖他們的地位，影響他們的收入。 德日的內(nèi)部監(jiān)控模式 ? 與英美等國主要依靠公司外部的力量對管理層監(jiān)控不同，德國和日本的公司治理模式主要以公司大股東的內(nèi)部監(jiān)控為主，外部市場，尤其是公司控制權(quán)市場的監(jiān)控作用很小，有關(guān)信息披露、內(nèi)幕交易的控制、小股東權(quán)益保護(hù)的法規(guī)也不如英美等國完善。如果股權(quán)集中在少數(shù)幾個投資者手中，那么他們就有足夠的激勵去獲取信息和監(jiān)督公司的管理。以收購來更換無效的管理層的做法在日本也不普遍。 內(nèi)部人控制模式 ? 內(nèi)部人控制（ Insider Control）是指公司既缺乏股東的內(nèi)部控制、又缺乏公司外部治理市場及有關(guān)法規(guī)的監(jiān)控，從而導(dǎo)致公司的經(jīng)理層和職工成為企業(yè)實(shí)際控制人的現(xiàn)象，主要發(fā)生在前蘇聯(lián)和東歐等轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國家，在我國部分由原來的國有企業(yè)改制而來的上市公司中也有一定程度的表現(xiàn)。 本章內(nèi)容回顧 ? 英美的市場監(jiān)控模式 ? 德日的內(nèi)部監(jiān)控模式 ? 東亞的家族控制模式 ? 內(nèi)部人控制模式 ? 公司治理模式的趨同趨勢 第四章 中國公司治理模式的形成與發(fā)展 本章主要內(nèi)容 ? 中國公司治理模式的歷史沿革 ? 中國目前主要的公司治理模式 ? 中國上市公司治理存在的問題 ? 中國公司治理模式的前景 中國公司治理模式的歷史沿革 過去 50多年來，中國經(jīng)濟(jì)經(jīng)歷了一個由長時期的計劃經(jīng)濟(jì)逐漸向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的曲折歷程。從企業(yè)自身的治理情況看，這一時期又可進(jìn)一步細(xì)分為三個階段： ? 第一個階段是從 1978年中共十一屆三中全會到 1984年十二屆三中全會。國有企業(yè)實(shí)行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索。中共十五大確定了 “ 從戰(zhàn)略上高速國有經(jīng)濟(jì)布局 ” 的戰(zhàn)略目標(biāo)，為上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理機(jī)制的改革和完善，創(chuàng)造了良好的外部條件。而當(dāng)前國有企業(yè)改制中一個突出的問題是 “ 所有者缺位 ” 。 ? 在中國企業(yè)中沒有明確相當(dāng)于 CEO的這一職位，一般把公司的總經(jīng)理理解為 CEO。公司法律特征的最大特點(diǎn)就是它是一個法人實(shí)體，而這一點(diǎn)又與中外合資企業(yè)對母公司，特別是國外母公司的從屬程度發(fā)生了沖突。由于合資企業(yè)的董事和董事長由母公司直接指派，因而合資企業(yè)的戰(zhàn)略制定和實(shí)施需要得到母公司的同意方能進(jìn)行，其職責(zé)實(shí)際上是負(fù)責(zé)落實(shí)母公司下達(dá)的經(jīng)營戰(zhàn)略意圖，一些重要的決策，如增資、撤資、高級主管的任免以及產(chǎn)品銷售市場的選擇等基本上由母公司決定。這種狀況導(dǎo)致了合資企業(yè)高級管理人員行為的扭曲，一方面，合資企業(yè)作為獨(dú)立的法人實(shí)體，具有自己的利益目標(biāo)，因而，高級管理人員應(yīng)對合資企業(yè)的董事會負(fù)責(zé)；另一方面，由于母公司掌握高級管理人員的實(shí)際命免權(quán)，因而，他們又必須服從母公司的指令，并在一些關(guān)鍵問題上代表母公司的利益，而不是合資企業(yè)的利益。公司內(nèi)部的一般員工（包括其他內(nèi)部董事）和數(shù)量很少的外部獨(dú)立董事在公司治理過程中發(fā)揮的作用很小。 中國上市公司治理存在的問題 ? 下表列出了 2023年底我國 A股上市公司前 5位股東股權(quán)集中度分布情況，前 5位股東持股比例之和在 50%以上的公司數(shù)量占 A股上市公司總數(shù)的%，也就是說超過 70%的上市公司的絕大部分股權(quán)掌握在前 5位大股東手中。這已成為我國上市公司治理中的主要問題。 ? 根據(jù)我國上市公司中內(nèi)部人掠奪所涉及金額的大小、是否被經(jīng)常采用，可以歸納出以下幾種金額較大、較為普遍的方式，其中，控股股東通過關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金、從上市公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤是涉及金額最大、最為普遍的兩種掠奪方式。兩市擔(dān)保金額超過凈資產(chǎn)的上市公司共有 61家，擔(dān)保金額超過 10億元的上市公司共有 9家，數(shù)額最大的是 ST同達(dá)，金額為 ，是其凈資產(chǎn)的；緊隨其次的是 ST英達(dá)，其擔(dān)保金額為 ，是其凈資產(chǎn)的 。據(jù)劉勤、陸滿平等（ 2023）對 2023年 7月 1日至 2023年 7月 1日期間變更募集資金投向的 84家上市公司的調(diào)查顯示， IPO企業(yè)占 2/3，再融資上市公司占 1/3。 ? 其二，上市公司通過委托理財?shù)男问綄①Y金委托給證券機(jī)構(gòu)經(jīng)營，同時與作為莊家的證券機(jī)構(gòu)進(jìn)行勾結(jié)，配合消息炒作本公司的股票，從而牟取暴利。該問題如不能得到及時的解決，將對我國證券市場的發(fā)展帶來嚴(yán)重的危機(jī)。 ? 監(jiān)管體系：基于法律體系和歷史傳統(tǒng)，從監(jiān)管組織與政府（國家行政管理機(jī)構(gòu)）之間的實(shí)質(zhì)性關(guān)系的角度看，全球存在著兩種不同的基本監(jiān)管模式，即獨(dú)立監(jiān)管模式和附屬監(jiān)管模式。在公司機(jī)關(guān)設(shè)置上，規(guī)定了股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會和公司經(jīng)理，即 “ 三會四權(quán) ” 。在此背景下， 《 證券法 》 的條文更多地立足于對市場主體不規(guī)范行為進(jìn)行限制，強(qiáng)調(diào)對行政監(jiān)管手段的運(yùn)用。 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 第一章 股東與股東大會 ? 第一節(jié) 股東權(quán)利 ? 第二節(jié) 股東大會的規(guī)范 ? 第三節(jié) 關(guān)聯(lián)交易 ? 第二章 控股股東與上市公司 ? 第一節(jié) 控股股東行為的規(guī)范 ? 第二節(jié) 上市公司的獨(dú)立性 ? 第三章 董事與董事會 ? 第一節(jié) 董事的選聘程序 ? 第二節(jié) 董事的義務(wù) ? 第三節(jié) 董事會的構(gòu)成和職責(zé) ? 第四節(jié) 董事會議事規(guī)則 ? 第五節(jié) 獨(dú)立董事制度 ? 第六節(jié) 董事會專門委員會 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 第四章 監(jiān)事與監(jiān)事會 ? 第一節(jié) 監(jiān)事會的職責(zé) ? 第二節(jié) 監(jiān)事會的構(gòu)成和議事規(guī)則 ? 第五章 績效評價與激勵約束機(jī)制 ? 第一節(jié) 董事、監(jiān)事、經(jīng)理人員的績效評價 ? 第二節(jié) 經(jīng)理人員的聘任 ? 第三節(jié) 經(jīng)理人員的激勵與約束機(jī)制 ? 第六章 利益相關(guān)者 ? 第七章 信息披露與透明度 ? 第一節(jié) 上市公司的持續(xù)信息披露 ? 第二節(jié) 公司治理信息的披露 ? 第三節(jié) 股東權(quán)益的披露 ? 第八章 附則 上市公司章程指引 ? 為維護(hù)證券市場的健康發(fā)展，適應(yīng)上市公司規(guī)范運(yùn)作的實(shí)際需要，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 、 《 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照 〈 公司法 〉進(jìn)行規(guī)范的通知 》 （國發(fā) 〈 1995〉 17號）以及 《 關(guān)于貫徹 〈 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照〈 公司法 〉 進(jìn)行規(guī)范的通知 》 （國經(jīng)貿(mào)企 〈 1995〉 895號）等文件精神，中國證監(jiān)會于 1997年 12月 16日制定發(fā)布了 《 上市公司章程指引 》 （以下簡稱 《 章程指引 》 ） ? 《 章程指引 》 的內(nèi)容由正文和注釋兩部分組成。 上市公司章程指引 ? 第一章 總則 ? 第二章 經(jīng)營宗旨和范圍 ? 第三章 股份 ? 第一節(jié) 股份發(fā)行 ? 第二節(jié) 股份增減和回購 ? 第三節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓 ? 第四章 股東和股東大會 ? 第一節(jié) 股東 ? 第二節(jié) 股東大會 ? 第三節(jié) 股東大會提案 ? 第四節(jié) 股東大會決議 ? 第五章 董事會 ? 第一節(jié) 董事 ? 第二節(jié) 董事會 ? 第三節(jié) 董事會秘書 ? 第六章 經(jīng)理 上市公司章程指引 ? 第七章 監(jiān)事會 ? 第一節(jié) 監(jiān)事 ? 第二節(jié) 監(jiān)事會 ? 第三節(jié) 監(jiān)事會決議 ? 第八章 財務(wù)、會計和審計 ? 第一節(jié) 財務(wù)會計制度 ? 第二節(jié) 內(nèi)部審計 ? 第三節(jié) 會計師事務(wù)所的聘任 ? 第九章 通知與公告 ? 第一節(jié) 通知 ? 第二節(jié) 公告 ? 第十章 合并、分立、解散和清算 ? 第一節(jié) 合并或分立 ? 第二節(jié) 解散和清算 ? 第十一章 修改章程 ? 第十二章 附則 上市公司股東大會規(guī)范意見（ 2023年修訂） ? 為規(guī)范上市公司行為，保證上市公司股東大會能夠依法行使職權(quán)，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 ， 《 中華人民共和國證券法 》 ， 2023年 5月 18日中國證監(jiān)會發(fā)布《 上市公司股東大會規(guī)范意見 》 （ 2023年修訂） ? 一、一般規(guī)定 ? 二、股東大會討論的事項(xiàng)與提案 ? 三、股東或監(jiān)事會提議召開臨時股東大會 ? 四、股東大會的召開 ? 五、其他 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 ? 。 上市公司章程指引 ? 發(fā)行內(nèi)資股（ A股）或者境內(nèi)上市外資股（ B股），以及既發(fā)行內(nèi)資股又發(fā)行境內(nèi)上市外資股的上市公司（以下簡稱 “ 上市公司 ” ），應(yīng)當(dāng)按照 《 章程指引 》 注釋部分的解釋和說明，參考 《 章程指引 》 正文部分的規(guī)定和要求，在其公司章程中載明 《 章程指引 》 正文部分所包含的內(nèi)容。 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第一章 總則 ? 第二章 證券發(fā)行 ? 第三章 證券交易 ? 第一節(jié) 一般規(guī)定 ? 第二節(jié) 證券上市 ? 第三節(jié) 持續(xù)信息公開 ? 第四節(jié) 禁止的交易行為 ? 第四章 上市公司收購 ? 第五章 證券交易所 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第六章 證券公司 ? 第七章 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu) ? 第八章 證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu) ? 第九章 證券業(yè)協(xié)會 ? 第十章 證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) ? 第十一章 法律責(zé)任 ? 第十二章 附則 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 2023年 1月 7日，為推動上市公司建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范上市公司運(yùn)作，促進(jìn)我國證券市場健康發(fā)展，根據(jù) 《 公司法 》 、 《 證券法 》 及其它相關(guān)法律、法規(guī)確定的基本原則，并參照國外公司治理實(shí)踐中普遍認(rèn)同的標(biāo)準(zhǔn)，中國證監(jiān)會制訂發(fā)布了該準(zhǔn)則。考慮到立法的時代背景， 《 公司法 》 存在許多方面不足，對其進(jìn)行的修改正在醞釀之中。 ? 與公司治理有關(guān)的監(jiān)管體系的完善，特別注重實(shí)現(xiàn)監(jiān)管的有效性。證券監(jiān)管部門先后共出臺了多部改善上市公司治理機(jī)制的法規(guī)，包括《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 、 《 上市公司章程指引 》 、 《 股東大會規(guī)范意見 》 、 《 建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 》 、 《 上市公司收購管理辦法 》等。但實(shí)際上，這種行為是證券法規(guī)所禁止的，一旦被監(jiān)管部門查處，將使上市公司遭受經(jīng)濟(jì)、行政處罰，隨著民事賠償機(jī)制的健全，甚至引起民事訴訟。根據(jù)上海證券交易所的一份研究報告，資金到位 1年或半年即變更資金投向的公司比例分別達(dá)到 68％、 34％，而變更后預(yù)期收益率小于變更前的比例為 61％。 中國上市公司治理存在的問題 ? 利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤 利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤的方式較為隱蔽，因此上市公司通過這種手法轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)與利潤的具體數(shù)據(jù)很難準(zhǔn)確獲得。由于控股股東及關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的狀況從公開披露的信息中可以獲取，有別于隱蔽的轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤方式，而且更加普遍、金額巨大，因此將這種掠奪行為從關(guān)聯(lián)交易中單列出來加以討論。 ? 傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)理論中，內(nèi)部人指的是握有對公司日常經(jīng)營的自然控制權(quán)的經(jīng)理層，在 “ 一股獨(dú)大 ” 的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，大股東直接選拔高層經(jīng)理，又擁有對公司的重大經(jīng)營決策權(quán)，公司經(jīng)理層的經(jīng)營行為直接貫徹大股東的意志，因此，大股東與經(jīng)理層共同構(gòu)成我國公司治理中的 “ 內(nèi)部人 ” 。第一大股東基本上擁有絕對的股權(quán)優(yōu)勢，其中第一大股東處于絕對控股地位（持股比例 ≥50%）的上市公司的比例達(dá) %，第一大股東平均持股比例達(dá) %。 中國上市公司治理存在的問題 ? 20世紀(jì) 90年代以來，隨著我國證券市場規(guī)模的迅速擴(kuò)張和經(jīng)濟(jì)功能的日益完善，股票市場已經(jīng)成為影響我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素之一。 中國目前主要的公司治理模式 ? 中外合資企業(yè) ? 第三，公司治理模式的本地化