【正文】 集和申報現(xiàn)場實際停窩工的人員、機具數(shù)量等原始證據(jù)，使得其事后編制的停窩工損失清單缺乏真實性。 仲裁裁決結(jié)果沒有達到 B建筑公司的預(yù)期目的， 究其原因，主要是 B建筑公司在索賠情形出現(xiàn)時出現(xiàn)了下列錯誤，導(dǎo)致索賠證據(jù)不足： 1. 沒有及時固定索賠證據(jù)。所以 B建筑公司沒有完全停工，而且在此期間 B建筑公司從來沒有提交過停工報告、索賠報告及相關(guān)資料，因此不存在停工和費用索賠問題。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 7 （三）仲裁案件庭審情況 B建筑公司在仲裁申請書及代理意見中稱，其在三個階段發(fā)生的停窩工損失，都是由于 A開發(fā)公司過錯造成的： 第一階段是 A開發(fā)公司拖延提供施工場地導(dǎo)致開工延期。該商業(yè)中心工程為地下 3層地上 4層，建筑面積 112167m2的混凝土框架剪力墻結(jié)構(gòu)，合同價格為固定總價 ，開工日期為 2023年 9月 20日 ，竣工日期為 2023年 3月 19日 ，施工總?cè)諝v天數(shù)為 546 天。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 6 由于 A開發(fā)公司遲遲不能提供建筑層高變更的合法設(shè)計圖紙和變更規(guī)劃批準文件， B建筑公司見復(fù)工遙遙無期，且停工造成的損失還在不斷擴大，就提出了多項停窩工索賠。 B建筑公司從 2023年 4月 20日全面停工起至申請仲裁之日的2023年 7月 23日止，停工達 3個月，計算停窩工損失費合計 1453余萬元。所以，直接采用B建筑公司事后編制的索賠清單來計算停窩工損失的依據(jù)，尚缺乏合理性與有效性。所以，在 A開發(fā)公司的違約事實清楚的情況下， B建筑公司具備了提出索賠的條件。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 19 （六）對承包人索賠的建議 1. 牢固樹立和強化索賠意識。 第 23條第 （ 1）項寫明：“承包人應(yīng)當在知道或者應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后 28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。劉某簽訂合同后，又將其中編號為 3樓（合同總額 235萬元）勞務(wù)合同的作業(yè)內(nèi)容以 3份《施工任務(wù)書》形式轉(zhuǎn)包給了王某，但該 3份《施工任務(wù)書》的勞務(wù)費總額只有 96萬元。 C公司項目經(jīng)理因擔(dān)心違法使用勞務(wù)隊伍的事情暴露，就讓劉某找一個有資質(zhì)的勞務(wù)公司來完善原先簽訂的勞務(wù)合同。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 28 工程竣工不久，王某獲得了劉某屬于掛靠在 D勞務(wù)公司名下承攬工程的證據(jù)，就帶領(lǐng)三個施工班長找到劉某，表示原先按《施工任務(wù)書》支付的勞務(wù)費太低，要求按照 13樓三份勞務(wù)合同價格即 235萬元的標準補償勞務(wù)費。 C建筑公司辯稱： C建筑公司與 D勞務(wù)公司簽訂的勞務(wù)合同是經(jīng)過備案的有效合同，而且 C建筑公司按照勞務(wù)分包合同全額支付了勞務(wù)費，不存在拖欠款問題，不應(yīng)當對劉某與王某等 167人之間的勞務(wù)費爭議承擔(dān)任何責(zé)任。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 34 （四）問題分析 C和 D公司在已付清勞務(wù)費后，仍然承擔(dān)連帶責(zé)任的原因 : 1. C建筑公司在勞務(wù)分包方面存在錯誤，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的根源。但是，由于 C建筑公司對勞務(wù)隊伍疏于管理，沒有發(fā)現(xiàn)勞務(wù)分包合同被層層轉(zhuǎn)包、勞務(wù)費用被層層克扣的情形，也沒有與農(nóng)民工簽訂勞動合同，因此在訴訟中， C建筑公司無法說明以低于勞務(wù)分包合同價格 139萬元（ 23596=139）的差價簽訂三份《施工任務(wù)書》的合理性，也無法證明每一名農(nóng)民工的工資標準是多少，更無法證明是否拖欠每一名農(nóng)民工的工資。 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：“建筑工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定認定無效： ??（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的”。因此，若施工企業(yè)已經(jīng)與包工頭個人簽訂勞務(wù)分包合同且實施，并且仍然需要這批勞動力進行施工的，就一定要盡快對這批勞動者的勞動關(guān)系進行合法化處理： 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 41 第一，盡快終止并結(jié)算違法勞務(wù)分包合同，監(jiān)督并保障每一名勞動者能夠全額結(jié)清工資報酬； 第二，要把這些勞動者等同于本單位職工進行管理，及時與勞動者簽訂“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同”，并在合同中約定相應(yīng)的工資標準和待遇； 第三，按照規(guī)定為每一名勞動者辦理相關(guān)保險； 第四，切實將工資發(fā)放到每一名勞動者手中。工程采用合同價款一次性包死（包括材料）、調(diào)增部分除外（工程結(jié)算按實際價格調(diào)增）的方式，合同一次性包死價款定為 253萬元；計劃竣工日期 2023年 9月 30日，實際竣工時間為 2023年 11月末，按合同履行完畢。由于雙方在前期工程合作比較好，有基本的信任基礎(chǔ)，因此水電安裝及后期增加工程并沒有重新簽訂新合同，調(diào)增部分采取工程結(jié)算按實際價格調(diào)增計算的方式予以認可。 【應(yīng)對舉措】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 51 3. 電器公司通過《 24畝地投資項目施工量增減內(nèi)容一覽表》將新增工程涉及的具體材料內(nèi)容、數(shù)量、單價等詳細列出。 2. 合同約定不明確，在產(chǎn)生歧義時，施工方的主動權(quán)較小。 【思考與建議】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 56 案例四：手續(xù)不全 非法施工 后患無窮 廣西 XX商城項目拖欠款工程訴訟案 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 57 原告： XX建筑工程有限公司（以下簡稱原告） 被告： XX實業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱被告） 2023年 6月 30日，原、被告雙方在未經(jīng)正式招透標手續(xù)的情況下，就被告投資建設(shè)的廣西 XX商城項目簽訂了《 XX商城補充合同》。 【案情經(jīng)過】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 59 2023年 7月，被告對原告方清欠人員進行人身攻擊，原告無奈之下遂起訴， 2023年 12月 25日勝訴。 2. 關(guān)于在建工程的優(yōu)先受償權(quán)。 4. 墊資工程一定要做好資金的風(fēng)險防范，否則將面臨“竹藍達水一場空”的狀況。 【項目簡介】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 67 （一）一審審理及判決 總包單位于 2023年 7月份向蘇州市中級人民法院（簡稱：蘇州中院）提起訴訟，要求 XX影像公司立即支付工程款 元，支付逾期付款利息 ，并承擔(dān)本案訴訟費用，蘇州中院于同日受理該案。 由于案件所涉工程造價爭議較大，在蘇州中院的建議下，總包單位向法院申請工程造價鑒定，并得到許可。 【訴訟過程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 72 該案爭議的焦點有三： 第一、訴爭工程的總造價是多少？ 第二、 XX影像公司是否存在拖欠，如有，利息如何計算？ 第三、總包單位是否存在工期違約？ 【案例分析】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 73 首先，工程造價的確認是本案爭議的關(guān)鍵。這一主張基本得到法院的認可，利息分段計算。這一措手不及的打擊就間接造成了原來起訴決策的失誤。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為 28日”。因為在結(jié)算結(jié)果出來之前，若沒有重大事件的發(fā)生，承包人是很難下定決心引發(fā)訴訟的。 【案件啟示】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 86 與審理法院保持適時的溝通 本案中，發(fā)包人于 2023年 8月 4日提起上訴，但直到 2023年11月 23日上級法院才安排開庭，單從審理期限來說，本案從立案到審理已超過了 3個月的審理期限。 2023/1/292023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 1乍見翻疑夢，相悲各問年。 2023/1/292023/1/292023/1/29Jan2329Jan23 1世間成事，不求其絕對圓滿，留一份不足，可得無限完美。 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1:05:40 PM 1越是沒有本領(lǐng)的就越加自命不凡。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/29 MOMODA POWERPOINT Lorem ipsum dolor sit, eleifend nulla ac, fringilla purus. Nulla iaculis tempor felis amet, consectetur adipiscing elit. Fusce id urna blanditut cursus. 感 謝 您 的 下 載 觀 看 專家告訴 。 2023/1/292023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 1知人者智，自知者明。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1意志堅強的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 1月 29日星期日 2023/1/292023/1/292023/1/29 1比不了得就不比，得不到的就不要。諸如，發(fā)包人提起上訴、法院受理后，法院通知上訴人交納上訴費，上訴人或者不交、或者申請緩交?！皟?yōu)先受償權(quán)”是不能輕言放棄的！。這些規(guī)章的頒布都是為遏制當前建筑時常結(jié)算難的問題，然而，這是都是部門規(guī)章，不是人民法院在審理案件時可以依據(jù)的法律，因此法院在審理案件時不能予以引用。 【教訓(xùn)】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 78 在當前的建筑市場的大環(huán)境下，在合同簽訂、履約和工程結(jié)算中，承包人一直處于被動地位，一旦發(fā)生糾紛，承包人很難拿出有力證據(jù)來證明自己。不可否認，該案所涉項目的工期存在一定的延誤，但 XX影像公司沒有反訴，也沒有另案起訴，從程序上講對總包沒有影響，但因該工期的訴訟時效（有一定爭議）仍沒有過， XX影像公司仍有起訴權(quán)。第一次庭審時， XX影像公司提交了其在 2023年 5月 3日委托審計的結(jié)算報告（結(jié)算價為1200萬元），總包單位以超過審價期限為由而不予認可，并申請法院委托鑒定。 【訴訟過程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 70 2023年 5月 8日，該案第二次開庭，總包單位對審價報告提出質(zhì)疑，但被否定。 【訴訟過程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟與管理工程學(xué)院 68 X影像公司辯稱： X影像公司在收到總包單位的送審結(jié)算材料后，及時委托蘇州 X工程造價咨詢有限公司（簡稱：咨詢公司）