【正文】 集和申報(bào)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際停窩工的人員、機(jī)具數(shù)量等原始證據(jù)，使得其事后編制的停窩工損失清單缺乏真實(shí)性。 仲裁裁決結(jié)果沒(méi)有達(dá)到 B建筑公司的預(yù)期目的， 究其原因，主要是 B建筑公司在索賠情形出現(xiàn)時(shí)出現(xiàn)了下列錯(cuò)誤，導(dǎo)致索賠證據(jù)不足： 1. 沒(méi)有及時(shí)固定索賠證據(jù)。所以 B建筑公司沒(méi)有完全停工，而且在此期間 B建筑公司從來(lái)沒(méi)有提交過(guò)停工報(bào)告、索賠報(bào)告及相關(guān)資料，因此不存在停工和費(fèi)用索賠問(wèn)題。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 7 （三）仲裁案件庭審情況 B建筑公司在仲裁申請(qǐng)書(shū)及代理意見(jiàn)中稱(chēng)，其在三個(gè)階段發(fā)生的停窩工損失，都是由于 A開(kāi)發(fā)公司過(guò)錯(cuò)造成的： 第一階段是 A開(kāi)發(fā)公司拖延提供施工場(chǎng)地導(dǎo)致開(kāi)工延期。該商業(yè)中心工程為地下 3層地上 4層，建筑面積 112167m2的混凝土框架剪力墻結(jié)構(gòu)，合同價(jià)格為固定總價(jià) ，開(kāi)工日期為 2023年 9月 20日 ，竣工日期為 2023年 3月 19日 ，施工總?cè)諝v天數(shù)為 546 天。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 6 由于 A開(kāi)發(fā)公司遲遲不能提供建筑層高變更的合法設(shè)計(jì)圖紙和變更規(guī)劃批準(zhǔn)文件， B建筑公司見(jiàn)復(fù)工遙遙無(wú)期，且停工造成的損失還在不斷擴(kuò)大，就提出了多項(xiàng)停窩工索賠。 B建筑公司從 2023年 4月 20日全面停工起至申請(qǐng)仲裁之日的2023年 7月 23日止，停工達(dá) 3個(gè)月，計(jì)算停窩工損失費(fèi)合計(jì) 1453余萬(wàn)元。所以，直接采用B建筑公司事后編制的索賠清單來(lái)計(jì)算停窩工損失的依據(jù)，尚缺乏合理性與有效性。所以，在 A開(kāi)發(fā)公司的違約事實(shí)清楚的情況下， B建筑公司具備了提出索賠的條件。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 19 （六）對(duì)承包人索賠的建議 1. 牢固樹(shù)立和強(qiáng)化索賠意識(shí)。 第 23條第 （ 1）項(xiàng)寫(xiě)明：“承包人應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后 28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書(shū)，并說(shuō)明發(fā)生索賠事件的事由。劉某簽訂合同后，又將其中編號(hào)為 3樓（合同總額 235萬(wàn)元）勞務(wù)合同的作業(yè)內(nèi)容以 3份《施工任務(wù)書(shū)》形式轉(zhuǎn)包給了王某，但該 3份《施工任務(wù)書(shū)》的勞務(wù)費(fèi)總額只有 96萬(wàn)元。 C公司項(xiàng)目經(jīng)理因擔(dān)心違法使用勞務(wù)隊(duì)伍的事情暴露，就讓劉某找一個(gè)有資質(zhì)的勞務(wù)公司來(lái)完善原先簽訂的勞務(wù)合同。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 28 工程竣工不久，王某獲得了劉某屬于掛靠在 D勞務(wù)公司名下承攬工程的證據(jù)，就帶領(lǐng)三個(gè)施工班長(zhǎng)找到劉某，表示原先按《施工任務(wù)書(shū)》支付的勞務(wù)費(fèi)太低，要求按照 13樓三份勞務(wù)合同價(jià)格即 235萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償勞務(wù)費(fèi)。 C建筑公司辯稱(chēng)： C建筑公司與 D勞務(wù)公司簽訂的勞務(wù)合同是經(jīng)過(guò)備案的有效合同，而且 C建筑公司按照勞務(wù)分包合同全額支付了勞務(wù)費(fèi)，不存在拖欠款問(wèn)題，不應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某與王某等 167人之間的勞務(wù)費(fèi)爭(zhēng)議承擔(dān)任何責(zé)任。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 34 （四）問(wèn)題分析 C和 D公司在已付清勞務(wù)費(fèi)后，仍然承擔(dān)連帶責(zé)任的原因 : 1. C建筑公司在勞務(wù)分包方面存在錯(cuò)誤，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的根源。但是，由于 C建筑公司對(duì)勞務(wù)隊(duì)伍疏于管理，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)勞務(wù)分包合同被層層轉(zhuǎn)包、勞務(wù)費(fèi)用被層層克扣的情形，也沒(méi)有與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同，因此在訴訟中， C建筑公司無(wú)法說(shuō)明以低于勞務(wù)分包合同價(jià)格 139萬(wàn)元（ 23596=139）的差價(jià)簽訂三份《施工任務(wù)書(shū)》的合理性，也無(wú)法證明每一名農(nóng)民工的工資標(biāo)準(zhǔn)是多少，更無(wú)法證明是否拖欠每一名農(nóng)民工的工資。 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定：“建筑工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定認(rèn)定無(wú)效： ??（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的”。因此，若施工企業(yè)已經(jīng)與包工頭個(gè)人簽訂勞務(wù)分包合同且實(shí)施，并且仍然需要這批勞動(dòng)力進(jìn)行施工的，就一定要盡快對(duì)這批勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行合法化處理： 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 41 第一，盡快終止并結(jié)算違法勞務(wù)分包合同，監(jiān)督并保障每一名勞動(dòng)者能夠全額結(jié)清工資報(bào)酬； 第二，要把這些勞動(dòng)者等同于本單位職工進(jìn)行管理，及時(shí)與勞動(dòng)者簽訂“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同”，并在合同中約定相應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)和待遇； 第三，按照規(guī)定為每一名勞動(dòng)者辦理相關(guān)保險(xiǎn)； 第四，切實(shí)將工資發(fā)放到每一名勞動(dòng)者手中。工程采用合同價(jià)款一次性包死（包括材料）、調(diào)增部分除外（工程結(jié)算按實(shí)際價(jià)格調(diào)增）的方式，合同一次性包死價(jià)款定為 253萬(wàn)元；計(jì)劃竣工日期 2023年 9月 30日，實(shí)際竣工時(shí)間為 2023年 11月末，按合同履行完畢。由于雙方在前期工程合作比較好，有基本的信任基礎(chǔ)，因此水電安裝及后期增加工程并沒(méi)有重新簽訂新合同，調(diào)增部分采取工程結(jié)算按實(shí)際價(jià)格調(diào)增計(jì)算的方式予以認(rèn)可。 【應(yīng)對(duì)舉措】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 51 3. 電器公司通過(guò)《 24畝地投資項(xiàng)目施工量增減內(nèi)容一覽表》將新增工程涉及的具體材料內(nèi)容、數(shù)量、單價(jià)等詳細(xì)列出。 2. 合同約定不明確，在產(chǎn)生歧義時(shí)，施工方的主動(dòng)權(quán)較小。 【思考與建議】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 56 案例四：手續(xù)不全 非法施工 后患無(wú)窮 廣西 XX商城項(xiàng)目拖欠款工程訴訟案 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 57 原告： XX建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)原告） 被告： XX實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)被告） 2023年 6月 30日，原、被告雙方在未經(jīng)正式招透標(biāo)手續(xù)的情況下，就被告投資建設(shè)的廣西 XX商城項(xiàng)目簽訂了《 XX商城補(bǔ)充合同》。 【案情經(jīng)過(guò)】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 59 2023年 7月，被告對(duì)原告方清欠人員進(jìn)行人身攻擊，原告無(wú)奈之下遂起訴， 2023年 12月 25日勝訴。 2. 關(guān)于在建工程的優(yōu)先受償權(quán)。 4. 墊資工程一定要做好資金的風(fēng)險(xiǎn)防范，否則將面臨“竹藍(lán)達(dá)水一場(chǎng)空”的狀況。 【項(xiàng)目簡(jiǎn)介】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 67 （一）一審審理及判決 總包單位于 2023年 7月份向蘇州市中級(jí)人民法院（簡(jiǎn)稱(chēng)：蘇州中院）提起訴訟，要求 XX影像公司立即支付工程款 元，支付逾期付款利息 ，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用，蘇州中院于同日受理該案。 由于案件所涉工程造價(jià)爭(zhēng)議較大，在蘇州中院的建議下，總包單位向法院申請(qǐng)工程造價(jià)鑒定，并得到許可。 【訴訟過(guò)程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 72 該案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)有三： 第一、訴爭(zhēng)工程的總造價(jià)是多少？ 第二、 XX影像公司是否存在拖欠，如有，利息如何計(jì)算？ 第三、總包單位是否存在工期違約？ 【案例分析】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 73 首先，工程造價(jià)的確認(rèn)是本案爭(zhēng)議的關(guān)鍵。這一主張基本得到法院的認(rèn)可，利息分段計(jì)算。這一措手不及的打擊就間接造成了原來(lái)起訴決策的失誤。發(fā)承包雙方在合同中對(duì)上述事項(xiàng)的期限沒(méi)有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限均為 28日”。因?yàn)樵诮Y(jié)算結(jié)果出來(lái)之前，若沒(méi)有重大事件的發(fā)生，承包人是很難下定決心引發(fā)訴訟的。 【案件啟示】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 86 與審理法院保持適時(shí)的溝通 本案中，發(fā)包人于 2023年 8月 4日提起上訴，但直到 2023年11月 23日上級(jí)法院才安排開(kāi)庭，單從審理期限來(lái)說(shuō)，本案從立案到審理已超過(guò)了 3個(gè)月的審理期限。 2023/1/292023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 1乍見(jiàn)翻疑夢(mèng)，相悲各問(wèn)年。 2023/1/292023/1/292023/1/29Jan2329Jan23 1世間成事，不求其絕對(duì)圓滿，留一份不足，可得無(wú)限完美。 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1:05:40 PM 1越是沒(méi)有本領(lǐng)的就越加自命不凡。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/29 MOMODA POWERPOINT Lorem ipsum dolor sit, eleifend nulla ac, fringilla purus. 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Fusce id urna blanditut cursus. 感 謝 您 的 下 載 觀 看 專(zhuān)家告訴 。 2023/1/292023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 1知人者智，自知者明。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1意志堅(jiān)強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 1月 29日星期日 2023/1/292023/1/292023/1/29 1比不了得就不比，得不到的就不要。諸如，發(fā)包人提起上訴、法院受理后，法院通知上訴人交納上訴費(fèi)，上訴人或者不交、或者申請(qǐng)緩交。“優(yōu)先受償權(quán)”是不能輕言放棄的！。這些規(guī)章的頒布都是為遏制當(dāng)前建筑時(shí)常結(jié)算難的問(wèn)題，然而，這是都是部門(mén)規(guī)章，不是人民法院在審理案件時(shí)可以依據(jù)的法律，因此法院在審理案件時(shí)不能予以引用。 【教訓(xùn)】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 78 在當(dāng)前的建筑市場(chǎng)的大環(huán)境下，在合同簽訂、履約和工程結(jié)算中，承包人一直處于被動(dòng)地位，一旦發(fā)生糾紛，承包人很難拿出有力證據(jù)來(lái)證明自己。不可否認(rèn)，該案所涉項(xiàng)目的工期存在一定的延誤，但 XX影像公司沒(méi)有反訴，也沒(méi)有另案起訴，從程序上講對(duì)總包沒(méi)有影響，但因該工期的訴訟時(shí)效（有一定爭(zhēng)議）仍沒(méi)有過(guò)， XX影像公司仍有起訴權(quán)。第一次庭審時(shí)， XX影像公司提交了其在 2023年 5月 3日委托審計(jì)的結(jié)算報(bào)告（結(jié)算價(jià)為1200萬(wàn)元），總包單位以超過(guò)審價(jià)期限為由而不予認(rèn)可，并申請(qǐng)法院委托鑒定。 【訴訟過(guò)程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 70 2023年 5月 8日，該案第二次開(kāi)庭，總包單位對(duì)審價(jià)報(bào)告提出質(zhì)疑，但被否定。 【訴訟過(guò)程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 68 X影像公司辯稱(chēng)： X影像公司在收到總包單位的送審結(jié)算材料后，及時(shí)委托蘇州 X工程造價(jià)咨詢有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)：咨詢公司）