試議法人人格否認(rèn)與銀行債權(quán)保全(完整版)
【正文】 就多出一個(gè)公司法人，當(dāng)其中一個(gè)公司因欠債受到追究時(shí)，即將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給另一個(gè)公司，使債權(quán)人權(quán)利落空。中國(guó)人民銀行公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，截至2000年末，在工行、農(nóng)行、中行、建行、交行5家商業(yè)銀行開戶的62656戶改制企業(yè)中，經(jīng)金融債權(quán)管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定，逃廢債務(wù)的企業(yè)共32140戶，共逃廢銀行貸款本息1851億元。股東利用其在公司的支配地位或利用資本多數(shù)決定原則，脫離法人制度的宗旨，將公司作為交易的工具，肆意實(shí)施諸如濫設(shè)法人、抽逃資金、過度操縱、人格混同等法人人格濫用行為。一、我國(guó)濫用法人人格逃避金融債務(wù)的現(xiàn)狀劉永良,石金華：《引入公司法人人格否認(rèn)制度與金融債權(quán)的保護(hù)》，《上海金融》， 2005年03期，第45頁(yè)。具體表現(xiàn)為兩種情況：一是開辦者虛假出資，騙取登記機(jī)關(guān)登記，取得法人資格，實(shí)際上并無法人財(cái)產(chǎn)；二是開辦者先投入注冊(cè)資金，待法人成立后，抽逃出資，使企業(yè)成為空殼，俗稱“皮包公司”。公司股東、董事、法定代表人等以公司名義對(duì)外簽訂合同，騙取大量預(yù)付貸款，同時(shí)以履行合同為由向金融機(jī)構(gòu)大量舉債，獲得貸款后供個(gè)人消費(fèi)揮霍。即一公司完全為另一公司的利益需要而進(jìn)行交易活動(dòng)、交易行為、交易方式、交易價(jià)格等，從而剝奪了該公司獲得利益的機(jī)會(huì)。例如虛構(gòu)外商投資搞假合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)，行為人以虛構(gòu)的外商投資企業(yè)騙取進(jìn)口汽車、享受減免稅收等優(yōu)惠待遇，同時(shí)也騙取債權(quán)人的信任?！按唐乒久婕啞崩碚?Piercing the Corporation39。abus dela personale morale)、意大利的殘暴股東理論(Tyrant Shareholder Theory)等等，理論上統(tǒng)稱為“公司人格否認(rèn)制度”(Disregard of corporate personality)。 第一，公司人格否認(rèn)只是公司法結(jié)構(gòu)中的例外規(guī)則，而非一般原則。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任、逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司的設(shè)立必須合法有效，并且已經(jīng)取得獨(dú)立的法人人格，只有這種合法公司的法人才能成為法人人格否認(rèn)制度的作用對(duì)象。另外，公司自身或公司股東為某種利益而訴請(qǐng)法院揭開公司面紗的情況，應(yīng)當(dāng)被嚴(yán)格禁止，換句話說，公司本身和公司股東絕對(duì)不能成為法人人格否認(rèn)之訴的原告。其一，濫用公司法人人格的行為必須給公司債權(quán)人造成嚴(yán)重的損害。 與因公司解散、破產(chǎn)或被責(zé)令撤銷而導(dǎo)致公司法人資格消滅的效力不同，公司人格否認(rèn)對(duì)法人人格的否定不是徹底的、終極性的否定，不是對(duì)公司人格全面的永久的剝奪，而是在特定的法律關(guān)系中對(duì)公司人格暫時(shí)否定、個(gè)案否定?！ ∨袥Q生效并進(jìn)入執(zhí)行程序后，B公司第一大股東兼董事長(zhǎng)甲逃匿。甲有濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的行為。甲濫用公司法人人格的行為給A銀行造成嚴(yán)重的損害且有直接的因果關(guān)系。此后，銀行在清貸收息過程中，對(duì)濫用法人人格的行為可運(yùn)用法人人格否認(rèn)權(quán)追償不良債權(quán)，向債務(wù)人的開辦者、操縱者主張自己的權(quán)利。 選擇合適的借款主體。對(duì)大多說民營(yíng)中小企業(yè)來說，常常存在公司資產(chǎn)、資金運(yùn)用同企業(yè)業(yè)主個(gè)人財(cái)產(chǎn)、資金運(yùn)用混同的現(xiàn)象，但法律上企業(yè)業(yè)主個(gè)人和其企業(yè)又是不同的法律主體。 15 / 15。 在向關(guān)聯(lián)企業(yè)提供貸款時(shí)，即使母公司不直接提供擔(dān)保，也可以要求其出具安慰函聲明：總公司知悉該筆貸款，確保進(jìn)行監(jiān)督，使子公司正常發(fā)展以盡量歸還貸款，母公司在未通知銀行的情況下不會(huì)出售對(duì)子公司的股份等等。銀行應(yīng)根據(jù)母公司的不同性質(zhì)，確定借款主體。因此，銀行除應(yīng)當(dāng)在發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)后積極利用法人人格否認(rèn)制度控制損失外，更應(yīng)當(dāng)立足于采取事前防范措施，規(guī)避公司股東濫用法人獨(dú)立人格的風(fēng)險(xiǎn)。B公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，甲既不組織清算，亦不償還債務(wù)，在得知法院判決結(jié)果后，至今下落不明，以失蹤方式逃避債務(wù)。B公司不通過股東會(huì)和董事會(huì)形式?jīng)Q議，而由甲的意志代替B公司意志。B公司股東名下尚有部分資產(chǎn)約800萬(wàn)被公安機(jī)關(guān)以刑事偵查權(quán)扣押，該800萬(wàn)中甲的資產(chǎn)占500萬(wàn)。具體來說，公司人格否認(rèn)的法律效力體現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，僅限于就該否認(rèn)的具體法律關(guān)系發(fā)生效力；第二，僅就該特定當(dāng)事人間的法律關(guān)
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