【正文】
earch,而律師和法官也不知道如何作Research時(shí),我們會十分納悶,為什么學(xué)生還有律師、法官要作學(xué)術(shù)研究?其實(shí)這是誤譯所導(dǎo)致的誤解。館長手中掌握有充足的經(jīng)費(fèi),而且有很大的人事權(quán),可以自行決定聘任所需人員。美國法律圖書館館員協(xié)會(American Association of Law Librarians, 簡稱AALL)是一個(gè)全國性的獨(dú)立組織,每年開一次會,就有關(guān)全國法律圖書館的工作進(jìn)行研討。當(dāng)時(shí),學(xué)習(xí)法律是一項(xiàng)有極大吸引力的挑戰(zhàn),今天仍然如此。他們藐視法治的行徑昭然若揭。但如果我們認(rèn)識到,對最基本的課題靜心思考,刻苦鉆研,正是為了與我們本身的群體和我們周圍的文明世界進(jìn)行更廣泛的對話做好準(zhǔn)備,從而使研究工作具有永恒的意義。通過投入哲理性的探索與辯論,我們才能建立起與過去的聯(lián)系,這一點(diǎn)對于我們認(rèn)同自己是人類社會成員實(shí)屬不可或缺。孟子告訴我們,救人的義務(wù)之所以存在,原因之一是,不這樣做會令人感到羞恥。根據(jù)我對英美法律傳統(tǒng)普遍規(guī)則的理解,過路人沒有救這個(gè)孩子的法律義務(wù)。按照西方的傳統(tǒng),柏拉圖(Plato)是蘇格拉底(Socrates)的學(xué)生和闡釋人。因此,遵循先例可以發(fā)揮強(qiáng)大的前導(dǎo)作用。你不能維護(hù)你不知道的東西。對于自己要達(dá)到什么目的,教授們永遠(yuǎn)應(yīng)該不停地詰問,而且以相當(dāng)高的精確度進(jìn)行表述。第二種是,無論學(xué)生如何回答,教授都提出相反的觀點(diǎn)。課堂上有來自亞洲、西歐、俄羅斯及東歐中部地區(qū)的外國學(xué)生。這種方法常常采取的形式是鼓勵教授質(zhì)問學(xué)生,也鼓勵學(xué)生質(zhì)問教授,相互促進(jìn)理性對話,從而更好地闡明某特定觀點(diǎn)的利與弊。首先,講授有關(guān)解釋文本、執(zhí)行合同和追究責(zé)任的基本規(guī)則和原則,的確很有必要,我們?yōu)榇四軌驗(yàn)橹止芾磉@個(gè)日益復(fù)雜的社會掌握一些簡要的原則。為了在這個(gè)值得為之努力的學(xué)科取得成功,法學(xué)院學(xué)生必須具備耐心。過去法學(xué)院教室里的學(xué)生擁有的背景大同小異。任何學(xué)科、任何級別的教師都希望教學(xué)生如何思考。你們有些人知道,我國的法律審察制度依靠剛開始學(xué)習(xí)和探索法律的學(xué)生以規(guī)范的方式對法官做出的裁決提出批評意見。美國與中華人民共和國的關(guān)系在北京大學(xué)深圳研究生院舉行的北京大學(xué)國際法學(xué)院創(chuàng)院典禮上發(fā)表講話大法官安東尼肯尼迪 美國最高法院 2008年10月22日深圳 中華人民共和國預(yù)定講稿李[國能]首席大法官、吳院長、金瑞柏(Goldberg)總領(lǐng)事、雷蒙(Lehman)院長、迪金森(Dickinson)先生,以及要求通過法治促進(jìn)和平與公正的全世界同胞們,謝謝你們給我如此殊榮出席今天上午這一具有歷史意義的創(chuàng)院典禮,也謝謝你們邀我發(fā)表演講。當(dāng)然,法官比學(xué)生年長且富有更多的經(jīng)驗(yàn),但法官尊重并歡迎初學(xué)法律的人提出批評。因此在某種程度上,可以說法律教授的這種自豪感十分普遍。他們大都是大學(xué)法律預(yù)科或政治學(xué)專業(yè)的本科生,畢業(yè)后直接進(jìn)入法學(xué)院學(xué)習(xí)。法學(xué)院一些新生最初往往會產(chǎn)生輕微的失望情緒,缺乏耐心可能是其中的原因之一。任何一門學(xué)科中的任何知識,都必須從教授學(xué)生特定的語匯、基本假設(shè)和基礎(chǔ)原則開始。我估計(jì)美國法學(xué)院的許多教師不再采用這種方法。我發(fā)現(xiàn)美國以外的學(xué)生比美國學(xué)生更愿意參加蘇格拉底式的問答。使用這種方法如果不讓人感到受尊重,或者不那么專業(yè),會使教授顯得吹毛求疵,令人生厭,同時(shí)挫傷發(fā)表意見的積極性。法學(xué)的確側(cè)重于過去宣布的法規(guī)和判例,或許在更大的程度上甚于其他學(xué)科。當(dāng)然,在英美法律體系中,先例是一個(gè)基本信條。這使得我們作為律師,法官和法學(xué)教授的工作更有魅力。你們的哲學(xué)家孟子大約生活在同一個(gè)時(shí)代。其他國家則持不同的觀點(diǎn)。羞恥感是仁義的開端。這說明我們重視道德和尊嚴(yán)的意義,應(yīng)有助于塑造我們的未來。法律成為一種表達(dá)方式,反映了我們作為一個(gè)民族、一個(gè)國家、一個(gè)時(shí)代和一代人向往的共同目標(biāo)。另外還有一些攻擊法治的行為很微妙,不那么明顯。凡在此參加典禮的諸位都愿意為之努力,保證這所學(xué)院為維護(hù)法治持續(xù)做出貢獻(xiàn)。法律圖書館職(Law Librarianship)是一個(gè)獨(dú)立的職業(yè),它不僅適用于大學(xué)法學(xué)院,而且國會、政府的法律部門、法院、律師事務(wù)所也都要有法律圖書館,也都需要職業(yè)法律圖書館館員。館長除了負(fù)責(zé)圖書館的管理外,還負(fù)責(zé)給一年級學(xué)生講授Legal Research and Writing這門課。而且Legal Writing在這里也不是一般的法律文書寫作,那是另外一門課即Legal Drafting,在這里其實(shí)際含義是Legal Analyzing,故譯為“分析”較為確切?! ∥以?jīng)問過一些法律圖書館的館員,他們拿到了美國的法律職業(yè)博士學(xué)位(即JD學(xué)位),不去做職業(yè)律師賺大錢,而在圖書館工作虧不虧,他們沒有人覺得虧,只說自己很喜歡自己的工作,覺得很有意義??梢姼叨劝l(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)對法律職業(yè)的需求之殷?! ∑涠陕殬I(yè)特有的思維方式和分析問題、判斷問題、解決問題的能力,教會學(xué)生能夠“像法律執(zhí)業(yè)者那樣去思考問題”(Think like a lawyer)。 現(xiàn)代圖書館早已不再僅僅是藏書之地,而是信息情報(bào)中心,每天源源不斷地接受大量的信息,同時(shí)又把這些信息提供給有需要的人們。1996年9月在美國政府幫助下,她曾應(yīng)邀到清華大學(xué)考察法律圖書館的建設(shè),提出了許多寶貴的建議?! ∞D(zhuǎn)學(xué)法律的目的。而且法學(xué)院的學(xué)費(fèi)極其昂貴,一流法學(xué)院如Yale,Harvard,Chicago,Stanford,NYU,Columbia,Duke等每年學(xué)費(fèi)高達(dá)約二萬三千美元或更多,再加上生活 費(fèi)每年每位學(xué)生一共約需要三萬五千美元之多,三年約需十二萬元。另外還有學(xué)生法律援助中心,幫助有需要的人士打官司。需要特別指出的是,法學(xué)院的JD畢業(yè)生幾乎沒有人有興趣再念研究生的。后來他們得到一些巨額資助,就在全美、在全世界重金聘請大師、名師。難怪學(xué)生愿意支付如此昂貴的學(xué)費(fèi)來念書,確實(shí)從這里畢業(yè)后,學(xué)生感到真的長見識、學(xué)知識了。美國大學(xué)法學(xué)院下面不設(shè)系和教研組(“本科”也不分專業(yè)),但有很多研究所、中心或干脆就叫項(xiàng)目,教授們分別擔(dān)任所長、中心或項(xiàng)目的主任,很多活動包括接待和學(xué)術(shù)交流并不用院長或副院長出面,除非院長、副院長有興趣參加。因行程匆匆,未及深究這些不同稱呼的副院長有何區(qū)別。法學(xué)院和整個(gè)大學(xué)每年都有一次大型的籌款活動,屆時(shí)把校友以及他們的家長、朋友盡可能請來,一方面向他們通報(bào)學(xué)校過去一年發(fā)展的業(yè)績和未來的各種計(jì)劃,另一方面請他們提意見并想辦法解決資金問題??梢哉f美國教育立國就建立在這一張張校友網(wǎng)上面。國內(nèi)大學(xué)的基金會會長通常由大學(xué)校長擔(dān)任,其實(shí)由一位德高望重而又關(guān)心學(xué)校、熱心教育事業(yè)、十分可靠的校外著名人士(最好是校友)擔(dān)任較好,因?yàn)樗麄儺吘贡刃iL接觸外面的時(shí)間長、機(jī)會多,而且向人要錢時(shí)比較容易開口,成功的概率也較大。門票收入也是籌款的來源。 “捐款文化”。其二是澳大利亞雙學(xué)位模式,學(xué)生同時(shí)在法學(xué)院和另一個(gè)院學(xué)習(xí),經(jīng)過五到六年取得法律和另一專業(yè)的雙本科學(xué)位。當(dāng)然現(xiàn)在我國設(shè)立了法律專業(yè)碩士學(xué)位,中國日報(bào)把它譯為Juris Master(.),.,在我國博士不可隨便叫的。所以我們聽說某一個(gè)學(xué)生一年在美國就拿了碩士學(xué)位,千萬不要驚訝,因?yàn)楸緛砭褪且荒?。“本科生”在?shù)量上也比研究生多得多。法學(xué)院的教育雖然是專業(yè)教育,而且與學(xué)生將來的執(zhí)業(yè)關(guān)系密切,但絕對不是律師資格考前輔導(dǎo)班,絕對不會圍繞律師資格考試轉(zhuǎn)。這樣的入學(xué)考試很多,都由私人公司來操辦,著名的有SAT (Scholastic Assessment Test)和 ACT (American College Test)被許多中學(xué)和大學(xué)選用。我不再用“大學(xué)后教育”是因?yàn)檫@種叫法也不確切,本科College結(jié)束后并沒有結(jié)束大學(xué)(University)教育,想來想去叫“本科后教育”較為確切。需要說明的是這些專業(yè)學(xué)院的入學(xué)聯(lián)考一般也是有私人考試公司主持的。 現(xiàn)在國內(nèi)多所重點(diǎn)大學(xué)都提出要以培養(yǎng)研究生為主,為國家培養(yǎng)高層次人才。 我們把所有的本科后教育都視為學(xué)術(shù)性的碩士學(xué)位、博士學(xué)位教育,沒有把本科后的高等教育分為高等學(xué)術(shù)教育和高等職業(yè)教育,沒有把School分為Academic School(Graduate School)和Professional School, 本科后的一切教育都是研究生教育,這使我們浪費(fèi)了不少教育資源。還要特別指出,美國的法律教育乃至整個(gè)教育都和美國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會制度相適應(yīng),我們只可借鑒,不可照搬,也搬不來。這已成為美國法學(xué)院教學(xué)的慣常模式。然而,案例教學(xué)法產(chǎn)生之初衷卻并不是為了服務(wù)于職業(yè)教育,而是為了給法學(xué)教育在大學(xué)中占有一席之地提供正當(dāng)性理由并贏得尊重。探討美國法律診所教育產(chǎn)生、發(fā)展和普及的基礎(chǔ)和條件,對我國開展法律診所教育具有一定的啟示和借鑒意義。由此可見,法律診所教育是美國法律教育趨向?qū)嵺`教學(xué)模式發(fā)展與革新的必然。 二、美國法律診所教育產(chǎn)生的基礎(chǔ) 診所法律教育與其他教育模式一樣,有其萌芽、發(fā)展和普及的哲學(xué)、思想、文化及社會基礎(chǔ)。 (二)普通法傳統(tǒng)為法律診所教育的開展提供了司法基礎(chǔ) 在經(jīng)驗(yàn)主義哲學(xué)的指引下,對先例的遵循成為司法過程的主旨。 (三)法律職業(yè)教育理念的論爭為法律診所教育的產(chǎn)生做了理論準(zhǔn)備 在美國,法學(xué)教育的目標(biāo)一直存在著不同的看法。除了提高法學(xué)教育的質(zhì)量以外,這些法律診所項(xiàng)目還可以在使法律職業(yè)者完成其為窮人提供合格法律代理這一憲法義務(wù)方面發(fā)揮作用。但是,人們很快就意識到光在立法上取得勝利,對于自身權(quán)利維護(hù)的實(shí)際效果來說是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。在20世紀(jì)60~70年代,美國法學(xué)院的診所獲得了許多私人基金會的資助,比如福特基金會在1968年一次性資助了1200萬美元。但由于他們?nèi)狈?shí)際的辦案經(jīng)驗(yàn),他們的熱情并不可能讓他們保證為貧窮的當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)最大程度的司法公正。而設(shè)立法律診所,開設(shè)診所課程,恰恰滿足了學(xué)生的這種迫切要求,把學(xué)生實(shí)行法律援助的熱情和愿望變成了現(xiàn)實(shí),引起了巨大的社會反響,吸引學(xué)生積極參與。這樣,診所的運(yùn)行就有了經(jīng)費(fèi)上的保障。這樣,社會上要求法律援助和無償法律服務(wù)的呼聲日益高漲。學(xué)生們對實(shí)踐教學(xué)的熱烈反響和迫切需求令人振奮,診所指導(dǎo)教師充分發(fā)揮他們的特長,兼具專業(yè)性與實(shí)踐性的法律技能訓(xùn)練逐步增多,更多的資源也從傳統(tǒng)的法學(xué)教育形式轉(zhuǎn)移向校內(nèi)診所模式中。而另一些法學(xué)教育者和許多法律從業(yè)人員卻不同意這種觀點(diǎn),他們用許多事實(shí)來論證法學(xué)院應(yīng)當(dāng)為培養(yǎng)學(xué)生成為律師做準(zhǔn)備。因此,研讀案例成為法學(xué)院學(xué)生的主要課程。所以,教育的目的就是傳授技能,以便學(xué)生更好地適應(yīng)社會。20世紀(jì)60年代開始,美國的民權(quán)運(yùn)動高漲,這促使律師和法學(xué)院的學(xué)生重視法律規(guī)則的意義。1784年,法官塔平?里夫在康狄格州的利奇菲爾德創(chuàng)辦了美國第一家法學(xué)院,開始施行以授課為中心的學(xué)院制教育模式并取得了成功。當(dāng)時(shí)許多人認(rèn)為法律只是一門技藝而非科學(xué),其學(xué)習(xí)的最佳途徑不是大學(xué)課堂而是給有經(jīng)驗(yàn)的律師做學(xué)徒?! £P(guān)于案例教學(xué)法的爭論 雖然案例教學(xué)法目前是美國各大法學(xué)院的主流教學(xué)法,但對該教學(xué)法一直存在爭議。閉門造車固然不對,全盤移植也不可行。而且現(xiàn)在評價(jià)各種學(xué)院招生質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)高考,因?yàn)槲覀兊拇髮W(xué)過去即沒有本科教育和本科后教育的明確分別,也沒有本科后高等學(xué)術(shù)性教育和本科后高等職業(yè)教育之分別,甚至根本就沒有職業(yè)學(xué)院和職業(yè)教育,當(dāng)然也就沒有它們各自的入學(xué)考試了。任何單位和公司也都以有碩士、博士為“水平高”、“素質(zhì)高”,“科教興國”戰(zhàn)略的實(shí)施更使這一股一股熱是熱上加熱。這兩種本科后繼續(xù)教育學(xué)院的分別是很清楚的。第一種是本科后的研究生院(Graduate School),培養(yǎng)傳統(tǒng)的碩士和博士,這些學(xué)院是我們最最熟悉、一般交往最多的。學(xué)生畢業(yè)可獲得文學(xué)學(xué)士(Bachelor of Arts, .)、理學(xué)學(xué)(Bachelor of Science, .)和一般學(xué)士(Bachelor of Liberal Studies, )學(xué)位。因此學(xué)生絕對不會僅僅為了應(yīng)付律師資格考試、拿律師牌才讀法學(xué)院,因?yàn)樗麄兪智宄▽W(xué)院教育是律師資格考試絕對代替不了的,況且沒有法學(xué)院頒發(fā)的JD學(xué)位也根本不讓參加考試。美國法律教育是由美國律師公會(ABA)和美國法學(xué)院協(xié)會(AALS)管理的,其中主要是ABA,她規(guī)定對法學(xué)院的各種要求,因?yàn)锳BA是法律工作者的行會,