【正文】 起更多更高層面的關(guān)注，特別是在對物流金融進行法律規(guī)制的研究領(lǐng)域并沒有得到足夠的重視，也沒有形成更多的研究成果。物流金融由于其獨特的融資理念和實現(xiàn)融資的方式，強大的金融（主要是信貸）問題解決能力和物流鏈整合能力，已經(jīng)受到國內(nèi)外眾多商貿(mào)物流企業(yè)以及金融機構(gòu)的青睞。在眾多港航物流企業(yè)開始大規(guī)模進軍物流金融領(lǐng)域的時期，在目前國內(nèi)立法和司法領(lǐng)域還沒有足夠規(guī)范之前，進行這一課題的研究與探索，具有很強的現(xiàn)實意義。物流金融的假設(shè)模型概念直到二十世紀六十年代才由Meltzer最早提出來。銀行從業(yè)務(wù)創(chuàng)新角度出發(fā)，對物流金融也給予了有力地跟進，中國建設(shè)銀行在新世紀之初就開始嘗試開展質(zhì)押融資業(yè)務(wù)，隨后各大主要商業(yè)銀行均開展了相同或近似的業(yè)務(wù)，一些地方性商業(yè)銀行利用地域優(yōu)勢條件快速跟進而成為一支不可小覷的力量。第一章 物流金融的發(fā)展?fàn)顩r第一節(jié) 國際上物流金融的發(fā)展歷史與現(xiàn)狀由于發(fā)展中國家的物流金融業(yè)務(wù)普遍開展較晚，與歐美、日本等發(fā)達國家相比，業(yè)務(wù)模型與開展的體量都還處于較為初級階段，制度建設(shè)也不完善。這一時期正是工業(yè)化和資本迅速發(fā)展進步的階段，倉儲行業(yè)已經(jīng)形成規(guī)模并逐漸開始出現(xiàn)存貨質(zhì)押融資業(yè)務(wù)。貸款企業(yè)可以通過合約約定對正在質(zhì)押融資的存貨進行動態(tài)的調(diào)整甚至置換，監(jiān)控方式相應(yīng)地也增加了動態(tài)質(zhì)押模式。這就要求物流企業(yè)深度參與甚至要成為物流金融業(yè)務(wù)開展的主導(dǎo)，以此來有效銜接金融機構(gòu)與借款企業(yè)的借貸聯(lián)系，成為供應(yīng)鏈上物流與資金流運作的重要節(jié)點和整合點。而以物流企業(yè)為主導(dǎo)的供應(yīng)鏈金融模式，能充分利用物流企業(yè)自身的交易紐帶優(yōu)勢，較為準確地掌握上下游客戶的資信情況，掌握買賣雙方有關(guān)交易貨物的信息，同時還可以自身作為買賣雙方的中介服務(wù)媒介，以其自身在融資方面的能力為面臨現(xiàn)金流壓力的貨物交易各方提供針對于物流本身的融資服務(wù)。在融資過程中，物流企業(yè)始終能掌控著擔(dān)保物的價值變現(xiàn)與交易成本，也就是說物流企業(yè)要控制融資風(fēng)險，必須要能夠?qū)崟r掌握貨物的所有信息和狀態(tài)。其次是由企業(yè)集團共享產(chǎn)品交易信息，對融資擔(dān)保物實際控制權(quán)的實現(xiàn)方式協(xié)商一致，有利于物流業(yè)整合集成并提高了效率。商業(yè)銀行作為供應(yīng)鏈融資的金融產(chǎn)品提供方負責(zé)確定融資的準入條件，有利于促進物流金融服務(wù)及準入的標準化和規(guī)范化，從而提高運作效率、實現(xiàn)規(guī)模效益。同時，在立法上進一步放松對擔(dān)保物的限制和擴大借款人的適用范圍，不斷簡化擔(dān)保登記公示程序，增加擔(dān)保物權(quán)的交付方式，明確債權(quán)的優(yōu)先權(quán)順序等。加拿大更是在美國《統(tǒng)一商法典的》的基礎(chǔ)上進一步進行創(chuàng)新，建立了現(xiàn)代化的統(tǒng)一電子登記系統(tǒng)。這些企業(yè)大多利用其良好的資信建立與銀行的銀企合作關(guān)系，同時利用自身航運物流網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢控制貨物的物流和信息流，實現(xiàn)為銀行提供監(jiān)管服務(wù)的同時向生產(chǎn)和貿(mào)易企業(yè)提供物流服務(wù)或貿(mào)易服務(wù)。2005年，深圳發(fā)展銀行分別與中外運集團公司、中國物資儲運總公司和中國遠洋物流有限公司簽署戰(zhàn)略合作協(xié)議并不斷擴展合作業(yè)務(wù)范圍，還與大連、天津、青島、上海、深圳等港口集團以及幾百家第三方物流公司簽訂合作協(xié)議，積極推動物流金融的發(fā)展。四是由于我國有混業(yè)經(jīng)營禁止的規(guī)定，物流金融參與主體中的物流企業(yè)開始有從服務(wù)于物流鏈向參與到物流鏈特別是貿(mào)易鏈條當(dāng)中的發(fā)展趨勢，有的已經(jīng)開始嘗試直接成為貿(mào)易鏈條上的一環(huán)。國家商務(wù)部于2013年3月發(fā)布了《關(guān)于征求動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管服務(wù)規(guī)范（報批稿）等兩項行業(yè)標準意見的函》，其中將動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管定義為：“出質(zhì)人以合法占有物品向質(zhì)權(quán)人出質(zhì)，作為償還債務(wù)的擔(dān)保，監(jiān)管人接受質(zhì)權(quán)人的委托，在一定期限內(nèi)代質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物進行占有、管理的行為。以物流企業(yè)為主導(dǎo)的物流金融業(yè)務(wù)主要是融通倉模式，它是物流和金融集成式的創(chuàng)新服務(wù)，物流企業(yè)提供代理銀行進行流動資產(chǎn)的監(jiān)管，同時為為企業(yè)提供融資信息及其他配套的金融服務(wù)。二是交易信息不對稱不透明導(dǎo)致物流金融信用體系脆弱, 物流企業(yè)可能為自身業(yè)務(wù)的擴展而隱瞞融資企業(yè)的重要信息，甚至編造虛假數(shù)據(jù)，以幫助融資企業(yè)獲得銀行融資，這種道德風(fēng)險正是最近一些案件頻發(fā)的根源。我國已經(jīng)出臺了一系列政策，為物流行業(yè)的發(fā)展?fàn)I造了一些向好的發(fā)展環(huán)境，也對發(fā)展物流金融業(yè)務(wù)給予了初步的政策支持。筆者所在的天津港集團正在積極鼓勵所屬企業(yè)參與物流金融行業(yè)，并為此專門設(shè)立了金融事業(yè)部來從集團層面加以管控，出臺了相應(yīng)管理辦法。具體來講，存貨包括各類原材料、在產(chǎn)品、半成品、庫存商品、商品以及周轉(zhuǎn)材料(含包裝物、低值易耗品)等。隨后借款企業(yè)按照約定將貨物存放到指定的倉庫（在美國，貨主可以將貨物存放在金融機構(gòu)認可的貨主自己倉庫里），物流企業(yè)驗貨確認開立專用存貨倉單（銀行可以委托物流企業(yè)出具質(zhì)物品種、數(shù)量、價值等報告）；借款企業(yè)將存貨倉單交付銀行并提出存貨質(zhì)押貸款申請。 統(tǒng)一授信模式的流程統(tǒng)一授信模式一般只適用于規(guī)模較大的物流企業(yè)集團或以大型集團為母公司的物流企業(yè)，銀企之間簽署長期的戰(zhàn)略合作框架協(xié)議并以此為一句簽署存貨質(zhì)押的統(tǒng)一授信協(xié)議，同時這種形式也能從一定程度上降低物流企業(yè)參與道德犯罪的沖動。第二種模式受授信業(yè)務(wù)經(jīng)營特許的法律規(guī)定限制，實際上我國尚沒有開展，一般的物流企業(yè)會利用這樣的授信額度參與到貿(mào)易當(dāng)中去，成為自營模式的一個類型，后面將補充分析。存貨質(zhì)押融資中借款企業(yè)的信用風(fēng)險主要是指借款企業(yè)的規(guī)模和發(fā)展階段、財務(wù)狀況、管理問題等。 存貨質(zhì)押融資的法律風(fēng)險存貨質(zhì)押融資的法律風(fēng)險一般包括以下四個方面：一是貨物所有權(quán)及質(zhì)權(quán)爭議。特別是當(dāng)出現(xiàn)存貨質(zhì)押只是存貨的一部分而不是全部，但是在物流企業(yè)倉儲監(jiān)管中并沒有標識和區(qū)分質(zhì)物與非質(zhì)物的界限，造成質(zhì)物存在被善意第三人取得的可能性增大，也容易造成物流企業(yè)出入庫的混亂從而形成故意或過失錯放質(zhì)物的風(fēng)險?！币虼藚⑴c存貨質(zhì)押的主體主要包括銀行、借款企業(yè)、物流企業(yè)、質(zhì)押物所有人即擔(dān)保人（若有）。其中，對質(zhì)物權(quán)屬的審核、價值評估兩項內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)承擔(dān)至關(guān)重要。如果協(xié)議中沒有明確將物權(quán)認定和存貨價值評估委托給物流企業(yè)，則物流企業(yè)就是《合同法》規(guī)定的一般保管人，三方協(xié)議被人定為倉儲合同性質(zhì)。盡管有這樣一些法律法規(guī)規(guī)章的存在，但是由于整個立法層次不高且法律、法規(guī)、規(guī)章之間的協(xié)調(diào)性不夠，對物流企業(yè)準入還是沒有統(tǒng)一的準入要求，出現(xiàn)準入條件寬嚴不一致現(xiàn)象，也造成了目前各種物流企業(yè)混存的市場局面。日本、德國、瑞士等國家的民法典一般都規(guī)定出質(zhì)人占有質(zhì)物的情況下質(zhì)權(quán)不能成立，我國《物權(quán)法》規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。第三章 倉單質(zhì)押融資的法律風(fēng)險與規(guī)制第一節(jié) 倉單質(zhì)押融資模式的基本流程 倉單質(zhì)押融資的一般概念及特點國內(nèi)最早提出倉單質(zhì)押融資模式的是羅齊和朱道立主張的物流和金融集成式的創(chuàng)新服務(wù)――“融通倉”，“融”指金融服務(wù)，“通”指物資的流通狀態(tài)，“倉”指物流的倉儲服務(wù)，融通倉是三者的高度集成、統(tǒng)一運管和綜合調(diào)控。一般來說，倉單質(zhì)押融資是指借款企業(yè)將其擁有物權(quán)的貨物存放在銀行指定物流企業(yè)，并以物流企業(yè)出具的倉單在銀行進行質(zhì)押作為融資擔(dān)保，銀行依據(jù)質(zhì)押倉單向借款企業(yè)提供貸款的融資服務(wù)業(yè)務(wù)。貸款到期借款人全部清償時，銀行解除對倉單的質(zhì)押。這種案件的當(dāng)事人，一般是通過倉單重復(fù)質(zhì)押融資獲得更多的低息流動資金，同時在質(zhì)押期內(nèi)將流動資金用于高利息的影子銀行甚至民間高利貸或者挪用到公司其他部門使用，一旦任何一個其他環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，必然造成重復(fù)質(zhì)押的倉單多數(shù)不能兌現(xiàn)，而形成詐騙刑事案件。 (6)倉儲費。倉單質(zhì)押融資的成立要件與對抗第三人的風(fēng)險也不容忽視。第三節(jié) 完善倉單質(zhì)押融資法律規(guī)制的思考 倉單質(zhì)押融資是權(quán)利質(zhì)押而不是動產(chǎn)質(zhì)押關(guān)于倉單質(zhì)押融資中倉單質(zhì)押是權(quán)利質(zhì)押還是動產(chǎn)質(zhì)押在學(xué)術(shù)界還是有些爭論的。質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)，是指質(zhì)權(quán)人在債權(quán)已屆清償期而債務(wù)人不履行債務(wù)或者發(fā)生契約約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形時，處分擔(dān)保合同項下的質(zhì)物優(yōu)先受償?shù)男袨?。”適用這一條的理論源自《物權(quán)法》第二百二十二條第2款。但是在倉單質(zhì)押融資中，只要不是銀行通過契約來專門約束物流企業(yè)，一般情況下物流企業(yè)僅僅作為與出質(zhì)人（存貨人）具有倉儲合同關(guān)系的當(dāng)事人，簽發(fā)倉單、保存貨物、準確放貨即完成倉儲合同義務(wù)，與銀行之間不當(dāng)然產(chǎn)生法律關(guān)系，除非出具虛假倉單形成對銀行的侵權(quán)。更值得注意的是，在上述的詐騙案件中，物流企業(yè)往往不是小微企業(yè)，而是具有大型國有企業(yè)背景和外資控股企業(yè)，這種市場信仰的喪失對物流金融行業(yè)是極大的破壞。將出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人與物流企業(yè)形成一個法律意義上的風(fēng)險利益共同體。保兌倉融資通常是以銀行給供貨商出具承兌匯票形式來實現(xiàn)資金流動。銀行是匯票付款人和質(zhì)權(quán)人，買方是借款人和出質(zhì)人，賣方是回購擔(dān)保人?！啊逗贤ā返谝话偃龡l規(guī)定：”標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。三是銀行與供貨商之間，就存貨質(zhì)押形成的委托監(jiān)管關(guān)系，供貨商在業(yè)務(wù)中替代物流企業(yè)成為質(zhì)物的監(jiān)管人，由此可能派生出反擔(dān)保義務(wù)。物流企業(yè)參與貿(mào)易鏈模式的流程，就是物流企業(yè)鎖定貨物買賣上下游后，成為其間的買賣合同主體，分別與上下游貿(mào)易商簽訂買賣合同。這種判決對企業(yè)間的資金拆借有了新的指導(dǎo)意義，但是尚沒。在下游買家支付貨款取得合同標的物的物權(quán)時，物流企業(yè)將貨款用于還貸。第二節(jié) 物流企業(yè)參與貿(mào)易鏈模式 物流企業(yè)參與貿(mào)易鏈模式的概念及一般業(yè)務(wù)流程具有大型集團背景的物流企業(yè)，在參與物流金融業(yè)務(wù)發(fā)展過程中大體經(jīng)過了以下幾個演進階段：第一階段主要以摸索、實踐、完善存貨質(zhì)押監(jiān)管模式為主打好業(yè)務(wù)基礎(chǔ)。根據(jù)《合同法》第一百六十六條的立法精神，出賣人和買受人可以約定“分批交付標的物”。由于供應(yīng)商在保兌倉融資中成為銀行最終風(fēng)險的擔(dān)保責(zé)任人，用承諾回購的方式來對應(yīng)承兌匯票的兌現(xiàn)，同時由于鎖定了買賣雙方的貿(mào)易鏈條和資金鏈的流向、控制了質(zhì)物，在很大程度上降低了銀行以及物流企業(yè)的業(yè)務(wù)風(fēng)險和法律風(fēng)險。如果經(jīng)銷商在銀承兌匯票到期日沒有提取項下的全部貨物，銀行扣除經(jīng)銷商已經(jīng)提貨金額后承兌匯票所剩余金額的部分貨物由供貨商進行回購。要參考美國、日本、德國等物流金融開展的比較發(fā)達國家的法律建設(shè)情況，從法律法規(guī)上對物流企業(yè)要增加市場準入條件，特別是對擬開展物流金融的物流企業(yè)明確市場準入條件，作為法定從業(yè)要件。2014年6月，在中國銀行業(yè)協(xié)會和中國物流與采購聯(lián)合會聯(lián)合支持下，與中國倉儲協(xié)會共同建立了中國物流金融服務(wù)平臺。為了規(guī)避這樣的風(fēng)險，銀行往往只選擇接受其認可的物流企業(yè)的倉單作為權(quán)利質(zhì)押的憑證，同時會與這樣的物流企業(yè)總體上或?qū)ｍ椇炗喴环輩f(xié)議書，委托物流企業(yè)代為完成類似于存貨質(zhì)押融資的事項，主要是監(jiān)管貨物，確保物權(quán)沒有瑕疵。這樣的兌現(xiàn)看似與存貨質(zhì)押融資一致，但是期間還是有很大的差別的。但是倉單質(zhì)押融資中，質(zhì)權(quán)人（銀行）按照法律規(guī)定只是享有權(quán)利質(zhì)押，并不實際占有動產(chǎn)，因此不能通過留置權(quán)兌現(xiàn)權(quán)利?！度毡旧谭ǖ洹返谖灏倨呤鍡l規(guī)定：“交付倉單于有受領(lǐng)運送物權(quán)利之人時，其將就運送物所得行使的權(quán)利，與運送物之交付，有同一效力”。根據(jù)我國《合同法》第三百八十六條的規(guī)定：“倉單上應(yīng)當(dāng)載明存貨人的名稱或姓名和地點。 (8)填發(fā)人、填發(fā)地點和填發(fā)時間。根據(jù)《合同法》第三百八十六條規(guī)定：“保管人應(yīng)當(dāng)在倉單上簽字或者蓋章。第二節(jié) 倉單質(zhì)押融資的法律風(fēng)險 倉單質(zhì)押融資的道德風(fēng)險倉單質(zhì)押融資與存貨質(zhì)押融資一樣，具有質(zhì)物本身的價格和價值波動風(fēng)險；同時，若作為種類物的質(zhì)物在倉單質(zhì)押記載部分沒能在倉儲地點特定化或作出明顯標識，造成質(zhì)物監(jiān)管范圍不明確以及對抗善意第三人困難等問題。 倉單質(zhì)押融資一般流程實務(wù)上，倉單質(zhì)押融資中銀行一般都會選擇大型倉儲物流企業(yè)作為合作伙伴，除了大中型生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)作為借款企業(yè)與銀行具備較為平等的締約條件外，其他借款企業(yè)基本上由物流企業(yè)推介給銀行，或者銀行委托物流企業(yè)代為遴選倉單質(zhì)押人并展業(yè)。從現(xiàn)在的實務(wù)發(fā)展來看，企業(yè)除了應(yīng)用融通倉模式進行資本運作以外，還利用這樣的模式進行流程再造和企業(yè)信用資源重組，因此融通倉模式成為了目前物流金融市場上的一種主流模式?！币簿褪钦f從立法層面上限定了無論質(zhì)物是被質(zhì)權(quán)人直接占有還是通過物流企業(yè)間接占有，無論轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有方式是直接的現(xiàn)實交付、簡易交付還是指示交付，都需要變更對質(zhì)物的占有者，使得交付成為物權(quán)因擔(dān)保發(fā)生變化的唯一公示方式。一般來講銀行會根據(jù)物流企業(yè)的企業(yè)規(guī)模、資金實力、信譽情況、合作意愿、地域分布、監(jiān)管技術(shù)水平等構(gòu)建評估體系，并最終確定物流企業(yè)在存貨質(zhì)押融資業(yè)務(wù)中的權(quán)利義務(wù)范圍。 存貨質(zhì)押融資主要要素的法律規(guī)制從以上業(yè)務(wù)流程和主要風(fēng)險可以看出，存貨質(zhì)押融資對各法律主體還是有準入要求的，只是國內(nèi)外的要求嚴格程度不一樣?！卑凑铡逗贤ā返谑耪卤９芎贤袥]有明文規(guī)定，但從立法精神來看，保管合同中保管人沒有被賦予保管物權(quán)屬審查的義務(wù)。對于上述幾組法律關(guān)系，一般情形下法律規(guī)定的較為明確，但是由于存貨質(zhì)押融資的具體形式不同，物流企業(yè)和銀行之間到底適用《合同法》關(guān)于保管合同、倉儲合同還是委托合同的法律規(guī)定來確定法律關(guān)系還存在一定爭議。物流企業(yè)對動產(chǎn)質(zhì)物的監(jiān)管是物流金融業(yè)務(wù)的主要內(nèi)容之一，但是國內(nèi)的相關(guān)法律對“監(jiān)管”的概念沒有明確的界定，因此物流企業(yè)和質(zhì)權(quán)人之間的監(jiān)管責(zé)任認定，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》中關(guān)于保管合同還是倉儲合同或是委托合同的規(guī)定一直不明確。另外，由于質(zhì)押貨物屬法律禁止或限制流通的貨物、出質(zhì)人將貨物重復(fù)擔(dān)保等因素導(dǎo)致的質(zhì)權(quán)落空糾紛也很多。有的單個企業(yè)從規(guī)模到資信，被其所屬集團或者有控制權(quán)的關(guān)聯(lián)企業(yè)（關(guān)聯(lián)人）通過資產(chǎn)剝離與業(yè)務(wù)重組，打造成業(yè)績上升、資產(chǎn)狀況優(yōu)良的企業(yè)，目的之一就是在資本市場上獲得更多的支持。其次是業(yè)務(wù)流程控制風(fēng)險，主要是指存貨質(zhì)押融資業(yè)務(wù)流程中標準化與信息化方面的不足造成的風(fēng)險，信息不對稱會嚴重影響對風(fēng)險的管控，還有就是操作人員的業(yè)務(wù)水平也會影響流程監(jiān)控質(zhì)量。物流企業(yè)直接利用這些信貸額度向借款企業(yè)提供存貨質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)，銀行基本上不參與質(zhì)押貸款項目的具體運作。最終程序若是貸款到期后貸款人還款則解除質(zhì)押合同和監(jiān)管合同，若在貸款期內(nèi)貸款人銷售質(zhì)押物時，可約定貨款全額劃入銀行指定監(jiān)管賬戶，銀行按約定根據(jù)到賬金額開具針對質(zhì)物的分提單給借款企業(yè)，物流企業(yè)按約定要求核實后給予相應(yīng)的貨物出庫；貸款到期歸還后，余款可由借款企業(yè)自行支配。按照中華人民共和國國家標準《物流術(shù)語》（GB/T 183454－2006），“存貨質(zhì)押融資是指需要融資的企業(yè)，將其擁有的存貨做質(zhì)物，向提供資金的銀行出質(zhì)，同時將質(zhì)物轉(zhuǎn)交給具有合法保管存貨資格的物流企業(yè)進行