【正文】 開展港口物流金融業(yè)務(wù)，天津港集團更是專門成立了散貨交易市場平臺來從事多種物流金融業(yè)務(wù)。羅齊和朱道立等與2002年提出“融通倉”的概念和運作模式，認為融通倉應(yīng)當是一個綜合性的第三方物流服務(wù)平臺, 不僅為銀行與企業(yè)間的合作搭建了新的聯(lián)系橋梁，幫助中小企業(yè)解決了融資渠道問題，而且能使金融衍生工具有效地融入中小企業(yè)供應(yīng)鏈體系之中，為其提供高效的第三方物流服務(wù)。該模式不需要銀行參與，而是由物流企業(yè)向借款企業(yè)提供物流服務(wù)和金融服務(wù)。2011 年6 月，國務(wù)院常務(wù)會議研究部署促進物流業(yè)健康發(fā)展工作，提出了八條促進物流行業(yè)健康發(fā)展的措施，其中明確“各級政府要加大對物流基礎(chǔ)設(shè)施的投資扶持，積極引導(dǎo)銀行業(yè)金融機構(gòu)加大對物流企業(yè)的信貸支持，拓寬融資渠道”?！贝尕涃|(zhì)押有以下幾個特點：一是存貨質(zhì)押的質(zhì)物必須是法律規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)（在實務(wù)中表現(xiàn)為原材料、半成品、成品居多），不動產(chǎn)和法律禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)不得出質(zhì)；二是出質(zhì)人可以是債務(wù)人本人，也可以是第三人（在實務(wù)中一般是債務(wù)人本人或直接關(guān)聯(lián)人較多）；三是質(zhì)物必須轉(zhuǎn)移給質(zhì)權(quán)人占有（或者轉(zhuǎn)移/保存至質(zhì)權(quán)人指定的第三人監(jiān)管），質(zhì)押合同才生效（在國外有不轉(zhuǎn)移質(zhì)物的質(zhì)押形式，國內(nèi)法律禁止，但實務(wù)中經(jīng)各方協(xié)商后也開始有這樣的業(yè)務(wù)存在）；四是質(zhì)權(quán)人就質(zhì)物有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，法律有禁止流質(zhì)的規(guī)定，一般銀行都是通過變賣、拍賣質(zhì)物等形式得到貨幣受償。該模式一方面有利于借款企業(yè)便捷地獲得融資，減少一些繁瑣的手續(xù)和環(huán)節(jié)；另一方面銀行通過轉(zhuǎn)移風(fēng)險給物流企業(yè)從而有利于銀行優(yōu)化其質(zhì)押貸款的業(yè)務(wù)流程和工作環(huán)節(jié)，降低自身承擔(dān)的貸款風(fēng)險。這樣的企業(yè)在其所屬的集團或者實際控制人資金鏈緊張的時候，往往成為最后的融資救命稻草，一旦母公司的資金鏈最后斷裂，即便是這樣的優(yōu)質(zhì)資信企業(yè)也會隨之崩潰，這樣的案例已屢見不鮮。由于物流金融業(yè)務(wù)具體形式不盡一致，結(jié)合具體業(yè)務(wù)，通過合同明確監(jiān)管責(zé)任是物流金融業(yè)務(wù)操作中的主要法律問題之一。《合同法》第三百八十四條的規(guī)定：“保管人應(yīng)對入庫倉儲物的品質(zhì)、數(shù)量、質(zhì)量等進行驗收，驗收后發(fā)生不符約定的，保管人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。這種約定存在著很大的隨意性，完全靠合約雙方的意思自治。事實上，我個人認為融通倉在理論界并不是一個有明確界定的概念，隨著實務(wù)界的業(yè)務(wù)發(fā)展，融通倉越來越成為一種模糊的概念意義上東西，很多理論研究從自身的角度賦予了融通倉更多的形式和內(nèi)容，主要包括物流服務(wù)、金融服務(wù)、中介服務(wù)和風(fēng)險管理服務(wù)以及這些服務(wù)項目之間的組合與互動。包括借款企業(yè)（或出質(zhì)人）和物流企業(yè)的資信等問題在內(nèi)的上述問題我們已經(jīng)在存貨質(zhì)押融資部分予以說明，在此就不作重復(fù)。”也就是說，法律明文規(guī)定倉單是有價證券、是要式證券、是物權(quán)證券、是文義證券、是自付證券，倉單提供了雙方達成交易需要的所有關(guān)鍵信息。同時《日本商法典》第六百零四條規(guī)定：“關(guān)于倉單準用于第五百七十五條的規(guī)定。在存貨質(zhì)押融資中，質(zhì)權(quán)人通過委托物流企業(yè)實現(xiàn)對質(zhì)物的占有，在出人質(zhì)不能履行到期債務(wù)的時候，質(zhì)權(quán)人可以通過主張動產(chǎn)質(zhì)押的質(zhì)權(quán)來獲得權(quán)利兌現(xiàn)，也可以通過主張留置權(quán)來獲得權(quán)利兌現(xiàn)并對抗第三人而具備債權(quán)受償?shù)膬?yōu)先順位。平臺涵蓋存貨擔(dān)保質(zhì)押登記、公示、查詢的服務(wù)，并在此基礎(chǔ)上強化物流金融業(yè)務(wù)過程管理。從業(yè)務(wù)模型設(shè)計上看，保兌倉融資充分考慮到各參與主體的權(quán)利和義務(wù)，類似于讓與擔(dān)保的法律性質(zhì)，既便于企業(yè)融資又保障了債權(quán)人權(quán)利，各方共贏的效果比較明顯。同時，《合同法》第一百三十三條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。我們可以明顯地看出，物流企業(yè)參與貿(mào)易鏈的融資模式，是我國法律規(guī)定不得混業(yè)經(jīng)營的直接結(jié)果。第六個階段：就是物流企業(yè)參與貿(mào)易鏈模式，由物流企業(yè)向銀行進行貸款，完成貨物流和資金流的統(tǒng)一?！段餀?quán)法》第二十七條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓方繼續(xù)占有動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力。第一節(jié) 保兌倉融資模式 保兌倉融資模式的概念及一般業(yè)務(wù)流程保兌倉融資一般是指承兌銀行與經(jīng)銷商、供貨商通過三方協(xié)議，由供貨商承諾在經(jīng)銷商不能償還貸款時回購質(zhì)物的前提下，以銀行指定的物流企業(yè)對貿(mào)易項下的貨物（質(zhì)物）實行監(jiān)管并向經(jīng)銷商提供貸款的融資業(yè)務(wù)。上海鋼貿(mào)案件中還有一種創(chuàng)新的“互保聯(lián)保模式”，當重復(fù)質(zhì)押造成資金鏈斷裂后，出現(xiàn)的銀行恐慌性追款，導(dǎo)致整個行業(yè)崩塌的多米諾骨牌效應(yīng)?！蓖瑫r，按照《物權(quán)法》第二百一十九條的規(guī)定：“出質(zhì)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人預(yù)定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣或者變賣所得的價款優(yōu)先受償。這種非強制性的規(guī)定，使得借款企業(yè)和物流企業(yè)所承擔(dān)的法律責(zé)任減輕，成為選擇性的義務(wù)而可以不予執(zhí)行，再加上沒有統(tǒng)一征信的信息平臺作為質(zhì)押登記與公示的系統(tǒng)，很容易造成倉單質(zhì)押融資業(yè)務(wù)在法律與實務(wù)之間交錯的混亂和漏洞。 (5)儲存期間。借款企業(yè)為倉單項下質(zhì)押物辦理保險后去銀行辦理倉單質(zhì)押手續(xù)（背書并交付給銀行）獲得貸款。同時還需要建立動產(chǎn)擔(dān)保的公示制度，以及統(tǒng)一的以信息化平臺系統(tǒng)為載體的企業(yè)社會信用管理體系。我國法律對物流企業(yè)尚無明確的準入規(guī)定，從立法角度來看，除了《公司法》、《合伙企業(yè)法》等商事法律外，專業(yè)性的規(guī)定還有國家立法機構(gòu)頒布的法律如《郵政法》、《民用航空法》；國務(wù)院頒布的行政法規(guī)如《水路運輸管理條例》、《國際海運管理條例》；各部委頒布的規(guī)章如《水路運輸管理條例實施細則》等；還有地方性法規(guī)和行業(yè)規(guī)章，如《關(guān)于促進我國現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》、《物流業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃》等等。由于實務(wù)中往往是存貨人、銀行、物流企業(yè)三方共同簽訂委托監(jiān)管協(xié)議，如何判別委托監(jiān)管協(xié)議的法律性質(zhì)，則應(yīng)當以三方協(xié)議實際約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容來判斷，不應(yīng)當一概而論。雖然出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人通過協(xié)議約定完成了法律意義上的交付，質(zhì)權(quán)依法設(shè)立，但因為善意第三人可能無法知悉質(zhì)權(quán)的存在，就有可能會出現(xiàn)同一物上產(chǎn)生多種權(quán)利競合的情況，最終導(dǎo)致質(zhì)權(quán)人權(quán)益受損或權(quán)利不能兌現(xiàn)。 存貨質(zhì)押融資的信用風(fēng)險存貨質(zhì)押融資信用風(fēng)險主要包括借款企業(yè)的信用風(fēng)險和物流企業(yè)的信用風(fēng)險兩類。還有按照本地庫和異地庫、單一庫和多庫區(qū)分的，在法律角度上分析的意義不大，但是從實務(wù)風(fēng)險上看，本地庫比異地庫、單一庫比多庫區(qū)的風(fēng)險小，易于防范風(fēng)險和管理內(nèi)控?！蓖瑫r，根據(jù)《企業(yè)會計準則第 1號——存貨》的規(guī)定，“存貨是指企業(yè)在日常活動中持有以備出售的庫存商品或商品、處在生產(chǎn)過程中的在產(chǎn)品、在生產(chǎn)過程或提供勞務(wù)過程中耗用的材料和物料等綜合。物流業(yè)作為國民經(jīng)濟的新興產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟增長點，對于優(yōu)化資源配置、提高經(jīng)濟效益、增強國家綜合競爭力具有重要的戰(zhàn)略意義。二是以物流企業(yè)為主導(dǎo)的物流金融運作模式。三是物流金融質(zhì)押模式從靜態(tài)質(zhì)押監(jiān)管向動態(tài)質(zhì)押監(jiān)管發(fā)展。目前，國內(nèi)開展物流金融業(yè)務(wù)主要有中國外運集團公司、中國物資儲運總公司、中國遠洋物流有限公司等大型國有物流企業(yè)以及各港口集團公司。為了促進產(chǎn)品制造業(yè)、物流業(yè)和商品貿(mào)易快速發(fā)展，英國首先開始通過立法鼓勵并保護物流倉儲企業(yè)積極開展存貨質(zhì)押融資業(yè)務(wù)，通過物流企業(yè)與金融機構(gòu)的合作來實現(xiàn)融資業(yè)務(wù)對制造業(yè)、物流業(yè)和金融業(yè)的價值貢獻并保證信貸安全。由于企業(yè)集團之間的在公開市場上的地位比較平等，從融資方案設(shè)計、融資利率水平、權(quán)利義務(wù)范圍等內(nèi)容到融資準入對象的條件等等一般均由協(xié)商一致來確定。隨著支付遲于交付的方式在貿(mào)易的結(jié)算方式中占比逐漸增多，使得賣方的資金占用壓力有所增加。融資參與的主體擴展到了流通型企業(yè)，甚至通過向供應(yīng)鏈的上下游延展到了生產(chǎn)型企業(yè)。筆者由此試圖通過對物流金融的發(fā)展，尤其是在中國大陸的發(fā)展狀況追尋，以及比較分析目前幾種較為典型的物流金融模式及其法律風(fēng)險，來探討當下及今后如何對物流金融業(yè)務(wù)進行幾個方面的法律規(guī)制。二、國內(nèi)外物流研究與實務(wù)情況物流金融從寬泛的國際視角來看并不是一個新興的事物，如果象征意義上的追溯物流與金融的結(jié)合，可以達到公元前二十多世紀的美索布達米亞地區(qū)的谷物倉單，而英國在二十世紀初就已經(jīng)開始出現(xiàn)了可以實現(xiàn)兌付的金銀礦倉單，甚至可以相當于紙幣一樣進行流通。在中國大陸的理論研究領(lǐng)域，物流金融概念大約產(chǎn)生于上個世紀80年代中期，從物資銀行概念，到糧棉油的倉單質(zhì)押問題研究，再到融通倉模式的推出，直至2004年浙江大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院的唐元琦和鄒小芃第一次明確地提出物流金融的概念，將其內(nèi)涵和外延進行了較為清晰的界定。與傳統(tǒng)物流業(yè)務(wù)緊密相關(guān)的存貨質(zhì)押融資業(yè)務(wù)始終是物流金融的核心部分，沒有存貨就沒有針對供應(yīng)鏈的融資，更無從談起物流金融。第三個階段是從二十世紀八十年代開始至今。其次物流企業(yè)是融資過程中擔(dān)保物權(quán)的實際掌控方。隨著市場化不斷推進，中小企業(yè)逐漸成為資本市場上的龐大群體，相對于前述兩種供應(yīng)鏈融資模式而言，以商業(yè)銀行為主導(dǎo)的融資模式更加貼近中小企業(yè)的實際需求。經(jīng)過多年的實踐，《統(tǒng)一商法典》第九章在動產(chǎn)擔(dān)保立法上突破了英美立法傳統(tǒng)上的限定，創(chuàng)設(shè)了對所有動產(chǎn)擔(dān)保形式都統(tǒng)一適用的概念，從而以綜合性的統(tǒng)一擔(dān)保物權(quán)代替了傳統(tǒng)形式的動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)（如質(zhì)押和動產(chǎn)抵押）。民營的中小型物流企業(yè)由于規(guī)模較小、業(yè)務(wù)單一，大部分從事代收貨款等常規(guī)的物流金融服務(wù)方面的簡單業(yè)務(wù)。這個研究成果被國內(nèi)理論界和實務(wù)界廣泛認同并付諸實踐，其確立的幾種典型模式也是實踐中最為常見的業(yè)務(wù)模型。這種模式對物流企業(yè)具有較高要求，如物流企業(yè)應(yīng)具有自己全資、控股或參股的金融機構(gòu)。此外，一些省市也相繼出臺了支持物流金融發(fā)展的政策，天津市濱海新區(qū)和天津東疆保稅港區(qū)也正在研究或已經(jīng)出臺了一些政策，積極支持和開展物流金融以及航運融資等業(yè)務(wù)?，F(xiàn)階段在我國，由于對物流業(yè)界定和準入條件都不是很明確，物流業(yè)的從業(yè)主體參差不齊，規(guī)模和業(yè)務(wù)操控能力千差萬別，很多物流企業(yè)規(guī)模較小而且網(wǎng)絡(luò)建設(shè)缺失，因此不可能開展更多形式更大規(guī)模的質(zhì)押形式，存貨質(zhì)押融資當然地成為基礎(chǔ)形態(tài)也是主要業(yè)務(wù)形式。統(tǒng)一授信模式下，銀行一般會要求第三方物流企業(yè)有一定的資質(zhì)和足夠的資信，目前國內(nèi)符合條件的物流企業(yè)數(shù)量并不多，而且在授信額度上銀行對物流企業(yè)也有一定的限制。物流企業(yè)的信用風(fēng)險主要是指監(jiān)管風(fēng)險，包括欺詐、不作為、其他監(jiān)管失誤等。四是合同條款不規(guī)范?！钡瞧渲胁⒉话▽Υ鎯ξ锏奈餀?quán)進行審查，也就是說即便是倉儲合同下保管人也沒有審查存貨人是否為貨物真正所有人的法律義務(wù)。由于在存貨質(zhì)押融資中，銀行一般占據(jù)締約的優(yōu)勢地位，因此會利用此等優(yōu)勢給予物流企業(yè)更多不利于保護其權(quán)益的附加條件。總體來說，融通倉是典型的銀行、借款企業(yè)（質(zhì)物所有人、權(quán)利憑證持有人）以及物流企業(yè)（權(quán)利憑證出具人）之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系模式，以權(quán)利質(zhì)押為其核心紐帶。倉單質(zhì)押融資在實務(wù)中表現(xiàn)的最為突出的風(fēng)險就是道德風(fēng)險，由于目前我國動產(chǎn)擔(dān)保的征信系統(tǒng)不完善，給這種道德風(fēng)險留下了后門。但是實務(wù)中，倉單格式五花八門，每個企業(yè)出具的倉單都各具企業(yè)特色，使倉單的管理具有較大難度?！币虼巳毡菊J為倉單質(zhì)押為動產(chǎn)質(zhì)押。倉單質(zhì)押融資是權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)人只能通過主張質(zhì)權(quán)來獲得權(quán)利兌現(xiàn)，不能對抗善意第三人。銀行可以在這個統(tǒng)一的平臺上查詢質(zhì)物的情況，而且這種質(zhì)押登記具有登記時間優(yōu)先效力。 保兌倉融資模式的法律關(guān)系、法律風(fēng)險及規(guī)制建議保兌倉質(zhì)押業(yè)務(wù)一般有四個法律關(guān)系：一是經(jīng)銷商（買方）與供貨商（賣方）之間的買賣合同關(guān)系?！边@樣的法律規(guī)制為保兌倉融資中由供貨商作為賣方控制貨物留下了足夠的法律許可空間。在銀行不能從事物流業(yè)的前提下，銀行為了進一步降低融資風(fēng)險，會選擇并鼓勵資信等級很高的物流企業(yè)參與到貿(mào)易鏈條中而成為銀行最終的信貸對象。第五階段：物流公司憑據(jù)品牌優(yōu)勢、資信程度高的特點，結(jié)合公司已積累的物流金融服務(wù)的經(jīng)驗，開展集中授信擔(dān)保業(yè)務(wù)。實務(wù)中，銀行經(jīng)常操作的模式就是沒有物流企業(yè)參與的非經(jīng)典保兌倉融資模式。其他諸如應(yīng)收賬款融資、預(yù)付賬款融資等等，由于在實務(wù)中基本納入到統(tǒng)一授信模式當中或在法律關(guān)系辨析上相近似，因此就不再逐一贅述。出質(zhì)人委托物流企業(yè)保管貨物，并利用物流企業(yè)在市場上的被動地位實施重復(fù)質(zhì)押和出具虛假倉單，因為我國目前尚沒有形成統(tǒng)一的動產(chǎn)質(zhì)押登記公示系統(tǒng)，且銀行更偏向于對大宗散貨進行質(zhì)押，在信息不對等的情況下，銀行很難自己對倉單的真實性和質(zhì)押情況進行核實與監(jiān)管。那么倉單質(zhì)押融資的質(zhì)權(quán)兌現(xiàn)，除了出質(zhì)人按期償還債務(wù)這種方式以外，按照《物權(quán)法》第二百二十五條的規(guī)定：“倉單先于主債權(quán)到期的，質(zhì)權(quán)人可以兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價款或者提取的貨物提前清償債務(wù)或者提存?！被趯@種立法精神的理解，背書對于倉單質(zhì)押來說是對抗要件而不是成立要件。 (4)儲存場所。借款企業(yè)按照約定將貨物存儲至物流企業(yè)指定地點，物流企業(yè)出具倉單，銀行依據(jù)倉單確定質(zhì)押比例。未來物流業(yè)高度發(fā)達的狀態(tài)下，零庫存和電商相結(jié)合，這種不轉(zhuǎn)移占有的動態(tài)的存貨質(zhì)押融資會更加適應(yīng)市場的需要，需要從立法層面上確立這種方式的合法性，要對《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》作相應(yīng)的修改，賦予不轉(zhuǎn)移占有的動態(tài)的存貨質(zhì)押融資的合法性，明確權(quán)利義務(wù)分配，通過合同約定實現(xiàn)風(fēng)險分擔(dān)。對于出質(zhì)人，除了對質(zhì)物享有物權(quán)并保證不得有權(quán)屬瑕疵外，沒有更多的法律約束。而委托合同是以受托人以本人名義代本人處理委托事務(wù)為目的的合同，受托人的主要義務(wù)按照委托人的授權(quán)履行約定的行為。而且因為質(zhì)物主要是存貨等動產(chǎn)，無需辦理登記。當然在存儲期間由于質(zhì)物本身特性造成的價值損益也是值得關(guān)注的業(yè)務(wù)風(fēng)險之一，正因如此也是目前國內(nèi)市場上多選擇鋼材、礦石、原油等大宗散貨為質(zhì)物的主要原因。在我國，由于物流企業(yè)一般受規(guī)模和能力限制，采取靜態(tài)質(zhì)押的形態(tài)較多，動態(tài)質(zhì)押較少，很少出現(xiàn)第三種類型的業(yè)務(wù)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。我國法律規(guī)定不得混業(yè)經(jīng)營，外匯管制政策非常嚴格，也是物流金融國內(nèi)運營和國際化的主要障礙之一。該模式以存貨質(zhì)押最為典型。由于供貨商的參與，物流金融服務(wù)的提供方可以對貨物實行全過程全面監(jiān)管。中國物資儲運總公司1992年開始就開始積極探索物流金融業(yè)務(wù)，1999年中儲無錫公司在國內(nèi)率先推出質(zhì)押監(jiān)管業(yè)務(wù)。隨著工業(yè)化、規(guī)?；?、市場化不斷推進，以原材料、半成品、產(chǎn)品存貨以及應(yīng)收賬款等形式為主的流動性資產(chǎn)企業(yè)總資產(chǎn)的比例逐漸加大，同時期的英美等主要發(fā)達國家的擔(dān)保法律制度已經(jīng)很難滿足資本市場發(fā)展的要求。以企業(yè)集團間合作為主導(dǎo)的供應(yīng)鏈融資模式一般來說具有以下三個突出的特點：首先是由幾個大型的企業(yè)集團共同設(shè)計質(zhì)押融資的方案并確定統(tǒng)一的融資準入條件。第一種典型模式是以物流企業(yè)為主導(dǎo)的供應(yīng)鏈融資模式。這個階段的物流金融