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【正文】 雖與 “ 肯德基 ” 讀音相同，但這種相同只會(huì)引起相關(guān)公眾的戲謔式關(guān)注，而絕對不會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為是肯德基，或是與肯德基有何聯(lián)系 。這樣可 以幫助商標(biāo)所有人推銷其商品或服務(wù)，并可以幫助消費(fèi)者在同類競爭產(chǎn)品或服務(wù)中做出選擇。 ” 但是，執(zhí)法實(shí)際表明，僅僅從相關(guān)公眾是否構(gòu)成混淆或誤認(rèn)即商標(biāo)的指引性來保護(hù)商標(biāo)權(quán)已明顯不足，尤其是對馳名商標(biāo)的保護(hù)更顯力不從心。 三、保護(hù)馳名商標(biāo)應(yīng)引入反淡化理論 商標(biāo)淡化是指減少、削弱馳名商標(biāo)對其商品或服務(wù)的識別性和顯著性能力的行為，其表現(xiàn)形式主要有以下三種： 第一，弱化使用，即通常所說的 “ 搭便車 ” 。如歷史上， “ 阿斯匹林 ” 、 “Jeep” 、 “84” 都曾是商標(biāo)，現(xiàn)在則成了相關(guān)商品的通用名稱。因此，在判定商標(biāo)淡化行為是否成立時(shí)，不 需要考慮馳名商標(biāo)權(quán)利人與使用人之間是否存在競爭關(guān)系，也勿需考慮存在混淆、誤認(rèn)的可能，商標(biāo)的 “ 馳名 ” 是唯一的考慮因素。在法律未明確制定反淡化條款之前，可以依據(jù)現(xiàn)行的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第六條第一款第 (二 )項(xiàng)規(guī)定 “ 他人在不相同或者不類似商品上擅自使用與當(dāng)事人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，容易誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的 ” ，對是否構(gòu)成侵犯馳名商標(biāo)權(quán)利進(jìn) 行審查。反淡化所依據(jù)的是商標(biāo)信譽(yù)價(jià)值，一個(gè)商標(biāo)一旦馳名，可以通過其蘊(yùn)涵的聲譽(yù)和價(jià)值為消費(fèi)者提供他們所需要的社會(huì)色彩和意義，不再僅僅是產(chǎn)品或服務(wù)的附著物，本身已經(jīng)具有了獨(dú)立的價(jià)值，其主要功能不僅在于標(biāo)志商品或服務(wù)的來源，更重要的是體現(xiàn)其所有 者的信譽(yù)和名聲，這是一般的商標(biāo)不具有或至少不那么顯著的性質(zhì)。如將娃哈哈商標(biāo)用于家具上，普通消費(fèi)者不會(huì)將家具與娃哈哈飲料相混淆，該買家具還是會(huì)買家具，該買飲料還是會(huì)選擇飲料，但如果長此以往， “ 娃哈哈 ” 的顯著性和知名度勢必會(huì)逐漸下降。由于馳名商標(biāo)具有強(qiáng)烈的識別性、財(cái)產(chǎn)性及巨額的價(jià)值性，社會(huì) 上借助馳名商標(biāo)在公眾心目中的良好印象和廣泛知名度，對馳名商標(biāo)進(jìn)行跨類使用或變異使用的情形非常頻繁、復(fù)雜，俗稱 “ 山寨文化 ” ，如將娃哈哈商標(biāo)用于家具上、上述案例中的 “ 啃得雞 ” 炸雞腿等等，其都不會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)誤購。
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