【正文】 國公司法》 (以下簡稱“公司法” )、《關于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》 (以下簡稱“ 60 號文” )、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》 (以下簡稱“ 3 號令” )及其他相關法律、法規(guī)、 規(guī)章和國家關于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件 (以下簡稱“規(guī)范性政策文件” )的規(guī)定，制定本指引。 律師以律師事務所名義與委托人訂立書面的《法律服務合同》，明確約定委托事項、承辦人員、 提供服務的方式和范圍、雙方 的權(quán)利和義務以及收費金額等事項。 專業(yè)性原則。 對“基本運營結(jié)構(gòu)”的核查，應包括但不限于下列文件： 企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明； 有關企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件； 有關企業(yè)內(nèi)部管理制度與風險控制制度的文件。 律師還可以依據(jù)改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對象提供其他各類相關文件或信息。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果發(fā)表結(jié)論性意見。 律師應 幫助改制企業(yè)按照《勞動法》的有關規(guī)定確立和職工之間的勞動關系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機制，妥善安置職工。如轉(zhuǎn) 讓方希望通過一次性補償置換職工的全民所有制企業(yè)職工身份，律師在進行盡職調(diào)查時，應要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費用。 律師在對國有企業(yè)改制方案出具《法律意見書》時，應對職工安 置方案明確提出自己的意見。對 報批程序提供咨詢意見時，應注意下 列問題： 國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實施： 未按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的規(guī)定履行決定或批準程序； 未按照國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或省、市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的有關規(guī)定履行決定或批準程序。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范： 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān) 督管理機構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項應報同級人民政府批準。分期付款時，首期付款不得低于總價款的 30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起 5 個工作日內(nèi)支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一 年。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的 90%時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準部門同意后方可繼續(xù)進行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應在規(guī)定的證券交易市場進行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)除非債務人會議另有決議，由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍 賣機構(gòu)進行拍賣。 產(chǎn)權(quán)交易項目掛牌公示不少于 20個工作日。 交易價款到帳后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。 采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的， 律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與 受讓方草簽《 產(chǎn)權(quán)交易合同》 并 按照內(nèi)部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。 第 22條 律師應當為改制企業(yè)提供改制輔導，改制輔導目的是通過對《公司法》和國有企業(yè)改革政策的宣傳 同步實現(xiàn)觀念更新，觀念更新包含四項主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經(jīng)濟的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。律師協(xié)助設立公司辦理申請名稱預先核準手續(xù)的，應當提交下列文件： 有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書； 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的 證明； 工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。 第三章 相關公司治理業(yè)務 第 29條 律師承辦相關公司治理業(yè)務、參與公司治理制度建設，應當充分體現(xiàn)“以保護股東利益為基本價值取向”的公司治理理念，深入了解企業(yè)文化背景、整體發(fā)展規(guī)劃、股東需求、管理層與職工構(gòu)成、企業(yè)所在地及所在產(chǎn)業(yè)的實際狀況，堅持實事求是、依法創(chuàng)新、規(guī)范操作，以律師的職業(yè) 素養(yǎng)和一般人的謹慎注意，誠信從事公司治理業(yè)務，避免損害的發(fā)生。 向公司股東等相關人員充分披露、分析講解公司法規(guī)定的公司章程可自由約定事項、特別限制性條款等內(nèi)容，根據(jù)公司各方利益主體的實際需求進行章程設計。 第 35條 從有效激勵、促進公司長遠發(fā)展的角度，律師可以根據(jù)改制后企業(yè)情況提出薪酬設計建議，協(xié)助公司建立與公司業(yè)績和個人 工作表現(xiàn)掛鉤的薪酬制度。當出現(xiàn)下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當事人需要律師的書面文件的；律師根據(jù)相關證明材料無法確定有關事實的；當事人就專項問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當事人有其他特別要求的。 第 47條 當律師出具法律意見僅服務于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應當考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。 第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據(jù)。 第五部分是法律意見書的名詞釋義。若內(nèi)部審議的程序和結(jié)果均符合法律規(guī)定，說明該企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓尚需轉(zhuǎn)讓方或有權(quán)批準的部門決定或?qū)徟?；若審批方已?jīng)審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關文件是否齊備、合法。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規(guī)定管理。 12 上海市律師協(xié)會會員在從事與國有企業(yè)改制相關的各項法律業(yè)務時，可以參照本業(yè)務指引的各項具體建議與要求開展工作。 17 律師從事國有企業(yè)改制相關工作的，應當遵守司法行政機關與律師協(xié)會制定的有關利益沖突的規(guī)范。 212 律師根據(jù)產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)的委托范圍，參照本業(yè)務指引為國有企業(yè)出資人的改制申請、改制方案編制、改制方案實施、改制企業(yè)重組、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的編制和實施、改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)變更等法律事務提供法律服務。 226 根據(jù)委托人的要求，協(xié)助國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。 235 為改制方案中股權(quán)設置和法人治理結(jié)構(gòu)的編制提供法律服務。 2362律師可以接受委托編制債權(quán)債務處置方案。 2373 為改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要，律師可接受委托，根據(jù)改制企業(yè)的要求，在編制公司章程的同時，為改制企業(yè)編制新的規(guī)章制度（草案）。 2422 產(chǎn)權(quán)主體應按照國家有關規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門備案。 243 律師接受委托，依法協(xié)助改制企業(yè)與債權(quán)金融部門辦理改制確認手續(xù)，對確認手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見。改制企業(yè)法定代表人和財務負責人對清產(chǎn)核資結(jié)果的真實性、準確性負責。 25 協(xié)助國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和產(chǎn)權(quán)交易工作 251 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)實施和落實國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，協(xié)助完成交易掛牌的準備改組工作。 2452 產(chǎn)權(quán)主體和外國投資者簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議應當按照財政部《企業(yè)國有資本與財務管理暫行辦法》的有關規(guī)定報批，轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)批準后生效。 2441 產(chǎn)權(quán)主體出讓國有產(chǎn)權(quán)的應在清產(chǎn)核資和審計的基礎上，委托具有相關資質(zhì)的資產(chǎn)評估部門依照國家有關規(guī)定進行資產(chǎn)評估。 2426 產(chǎn)權(quán)主體向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)必須嚴格執(zhí)行國家的有關規(guī)定，履行審批手續(xù)。 2414 國有企業(yè)改制涉及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門出資的企業(yè)，其改制為國有不控股或不參股的企業(yè)（簡稱非國有企業(yè)）的，改制方案需報同級人民政府批準。 2364 律師編制債權(quán)債務處置方案時，應要求改制企業(yè)如實告知正在進行的有關債權(quán)債務的訴訟、仲裁、執(zhí)行情況，律師應重點指出各案對本次改制的影響。 2354 律師可以接受委托，根據(jù)公司法的規(guī)定為改制企業(yè)設定公司股東會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理部門的制度和基本規(guī)則，建立新型的法人治理結(jié)構(gòu)。提示委托人注意編制的國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案應當符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 29 條及其他規(guī)定的要求。 222 開展盡職調(diào)查，根據(jù)委托人的要求，出具《盡職調(diào)查報告》。 110 律師從事改制相關業(yè)務時，遇改制企業(yè)資產(chǎn)權(quán)屬或債權(quán)債務的訴訟、仲裁，可以幫助改制企業(yè)參與訴訟、仲裁，積極維護改制企業(yè)的合法權(quán)益。 律師從事國有經(jīng)營性事業(yè)單位改制相關業(yè)務的，或?qū)歇氋Y公司改造為產(chǎn)權(quán)多元化的公司時，參照本指引關于國有企業(yè)改制的相關內(nèi)容實施。 第五章 附則 第 53條 本指引下列用語的含義： 改制企業(yè)，是指擬改制或正在進行改制的國有企業(yè)； 產(chǎn)權(quán)持有單位，是指國有企業(yè)出資人或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方； 其他改制當事人，是指國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等。 總體結(jié)論性意見，是律師根據(jù)委托事項進行概括總結(jié)，發(fā)表明確的總體結(jié)論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。 對 委托人或交易事項的雙方主體資格進行說明時，應查驗其在有關登記機關登記注冊的事項，說明其是否為依法有效存續(xù)的企業(yè)法人或其他合法主體，是否具有處理相應事項的主體資格，如審查：近期經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記年度檢查表等。律師應當對證據(jù)材料來源進行說明。如有必要，法律意見書可附相應附件，用以補充主文的相應內(nèi)容；必要時，應委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補充說明的出具參照本章規(guī)定執(zhí)行。 第 44條 在承接相關業(yè)務時，應當考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質(zhì)和專業(yè)能力： 通過適當?shù)呐嘤柡蜆I(yè)務操作，已具備從事類似性質(zhì)和復雜程度業(yè)務的知識和實務經(jīng)驗； 掌握與所出具的法律意見相關的法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件的規(guī)定； 對委托人所處的行業(yè)有適當?shù)牧私?，能夠把握該行業(yè)所特有的法律問題； 具有相當?shù)穆殬I(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)素養(yǎng)。 第 38條 律師應當通過業(yè)務實踐發(fā)現(xiàn)公司法律、法規(guī)存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結(jié)公司治理業(yè)務經(jīng)驗，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規(guī)體系。 根據(jù)改制企業(yè)實際情況，合理安排股東會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會的職權(quán)，將“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”與相關各方溝通后，落到實處。 第 32條 股權(quán)結(jié)構(gòu)設置與公司治理密切相關，不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)會導致不同的公司治理設計模式。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后 30 日內(nèi)向公司登記機關申請設立登記。制度創(chuàng)新以后，應以分權(quán)制衡的公司治理文化取代領導被領導的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化，應以和諧發(fā)展文化取代內(nèi)耗斗爭文化。 第五節(jié) 政策文件的制定與改制輔 導 第 20條 律師除可以為改制企業(yè)編制《改制方案》和《職工安置方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性政策文件，如土地處置方案、債權(quán)債務處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關方案。 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè) 對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等 提出必要的受讓條件 ，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方 的，律師應協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對方簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》；產(chǎn)生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、評審或其他競價程序。 產(chǎn)權(quán)交易所一般 實行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應當委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀資質(zhì)的 交易 所經(jīng)紀會員（以下簡稱 “ 經(jīng)紀會員 ” ）代理進行產(chǎn)權(quán)交易。 產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結(jié)匯。 國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認書，不得進行改制。 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或 者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應當按照規(guī)定程序重新報批。 國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準。 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟補 償方式時，除非 改制企業(yè)確有困難，應首先考慮現(xiàn)金 即時兌付方式。 律師應在盡職調(diào)查的基礎上幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關改制方案以前應盡可能要求進行有關職工問題的盡 職調(diào)查。實施輔業(yè)改制后的國有大股東持股比例原則上不能超過 75%，律師應當協(xié)助改制企 業(yè)在聽取國資監(jiān)管機構(gòu)及其所出資企業(yè)、擬出資各方和改制企業(yè)職工意見的基礎上，編制股權(quán)重組方案。律師是否根據(jù)有關法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，出具工作報告； 律師的工作程序。 律師開展盡職調(diào)查，應當認真審核、比對相關資料。 對改制企業(yè)所簽署或者有關聯(lián)關系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件： 任何與企業(yè)及其附屬機構(gòu)股權(quán)有關的合同； 任何在企業(yè)及其附屬機構(gòu)的動 產(chǎn)或不動產(chǎn)設定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關的合同； 企業(yè)及其關聯(lián)機構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關合同；