【正文】 、備忘錄 、進度款撥付的數(shù)額及日期記錄 五、工程項目證據(jù)收集 ? 難點與技巧： 業(yè)主拒絕簽收的應(yīng)對：公證、快遞 如何形成有力證據(jù)：施工組織設(shè)計 先技術(shù)后經(jīng)濟 形式互補 第三方 表見代理 （一）約定“業(yè)主結(jié)算、再與分包結(jié)算”條款的效力 ? 總包商為了減少自己的資金壓力往往在分包合同中約定“待業(yè)主與總包商結(jié)算完成后，總包商才對分包商進行結(jié)算，并按業(yè)主支付的比例對分包商支付。 ? 兩種情形： 先簽黑合同，后簽白合同。 ? 發(fā)包人違反建筑法規(guī)定，擅自使用未經(jīng)竣工驗收的工程，即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認可的，或者雖然工程質(zhì)量不合格其自愿承擔質(zhì)量責任。 ? 如果根據(jù)案件的特殊情況，確需在個案中適用情勢變更的，應(yīng)當由高級人民法院審核。 六、疑難問題 七、案例分析 CASE1:某項目“黑白合同” A開發(fā)公司選擇 B建筑公司進行施工 ， 沒有進行招投標 ， 雙方于 2023年 6月簽訂 《 施工總承包合同 》 ， 2023年 7月應(yīng) A要求 ， 由 B編制了招投標文件以及 《 協(xié)議書 》 用于備案 。 乙方代表甲方承擔并履行合同規(guī)定的承包人的全部義務(wù)和責任 ，信守合同 ， 全面負責工程的實施 、 完成和養(yǎng)護工作 ， 直到工程圓滿通過業(yè)主的最終驗收 。 承包商應(yīng)當嚴格按照施工規(guī)范和合同要求履行合同義務(wù)：勘察、監(jiān)測、報批、通知等，以實現(xiàn)免責。 對于詢價函或?qū)Ψ饺魏螆髢r單，不應(yīng)也不 需予以確認。 開發(fā)商的資信與擔保物的權(quán)屬要清晰。 :26:4114:26:41February 10, 2023 ? 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國見青山。 :26:4114:26Feb2310Feb23 ? 1世間成事，不求其絕對圓滿，留一份不足，可得無限完美。 , February 10, 2023 ? 閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。 2023年 2月 10日星期五 2時 26分 41秒 14:26:4110 February 2023 ? 1一個人即使已登上頂峰，也仍要自強不息。勝人者有力，自勝者強。 。 2023年 2月 10日星期五 2時 26分 41秒 14:26:4110 February 2023 ? 1做前，能夠環(huán)視四周；做時，你只能或者最好沿著以腳為起點的射線向前。 , February 10, 2023 ? 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 目前在法律訴訟階段，業(yè)主以項目經(jīng)理部借款為由反將我司按照多張借條案件訴至當?shù)胤ㄔ?,并查封承包商帳戶 .現(xiàn)該案已由第三方提供擔保將賬戶解封。 由于雙方在碗扣日租金方面的差異，租賃公司提起訴訟，要求某項目部支付拖欠的租賃費及違約金。 后因 C欠付工程款 ， B欲提起仲裁或訴訟進行解決 。 后 B僅向 A支付了部分管理費 ， 最后就合作協(xié)議約定的管理費支付雙方產(chǎn)生爭議進行仲裁 。 《 承包合同 》 中約定了如果存在爭議則提請北京仲裁委員會仲裁，而 《 三方協(xié)議 》 中沒有約定任何的爭議解決條款。 （ 1）如果情勢變更使得另一方當事人獲得的利益僅僅是相對降低或減少，但從成本角度分析，仍然可以獲得經(jīng)濟利益，只是獲利多少的問題，不能以此認定為顯失公平并適用情勢變更。 六、疑難問題 （二） “黑白合同”的結(jié)算問題 ? 《 建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法 》 （財建 [2023]369號）第七條 預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式； 工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限； 工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式； 發(fā)生工程價款糾紛的解決方法； 約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法； 工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限； 工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預(yù)扣方式及時限； 安全措施和意外傷害保險費用； 工期及工期提前或延后的獎懲辦法； 與履行合同、支付價款相關(guān)的擔保事項。 但為使得該條款可操作及對分包商較為公平，還應(yīng)設(shè)計配套條款， 六、疑難問題 續(xù)上頁 比如： ? 通知義務(wù)條款：在總包合同完成結(jié)算和付款后一定時間內(nèi)，總包應(yīng)將結(jié)算和付款結(jié)果通知分包商。為了限制法官濫用裁量權(quán)，法律和司法解釋根據(jù)不同情形規(guī)定了不同證據(jù)的證明力，包括證明力的規(guī)則和有關(guān)證據(jù)證明力的等級。 調(diào)解 調(diào)解是各類爭議解決方式中 最經(jīng)濟 的方式，爭議發(fā)生后，應(yīng)盡量爭取由主管部門出面或者雙方認可的第三方進行調(diào)解，即便在訴訟中，也應(yīng)該重視法院主持的調(diào)解，因為爭議的結(jié)果也可以是 雙贏 的。 三、工程合同實施重點－質(zhì)量保修金的法律問題 ? 質(zhì)量保修金的涵義 ： ? 法律規(guī)定：建筑法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法 ? 注意： 保修期間與保修金返還的時間區(qū)別 建議期間與比率 ? “ 缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月 ” ? 第二條 本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金（保修金）（以下簡稱保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。 一般，違約責任與侵權(quán)責任相對應(yīng)，但存在行為人實施一個行為而導致違約責任與侵權(quán)責任競合的法律現(xiàn)象。 三、工程合同實施重點－ 工程合同索賠（ 1） 三、工程合同實施重點－ 工程合同索賠（ 2） ? 索賠與簽證、變更 簽證：一種文件形式，內(nèi)容包括合同履行過程中的技術(shù)、工期、人員、造價、索賠等各方面。 后 B集團公司簽署 400萬元的爆破合同進行爆破拆除。而在與虞某簽訂承包合同的時候， A建筑公司為規(guī)避轉(zhuǎn)包風險，專門為虞某刻制了“ A建筑公司 D分公司”印章。 ? 關(guān)于項目經(jīng)理目標責任狀的法律性質(zhì)，鑒于承包人與企業(yè)存在合法勞動關(guān)系，這類內(nèi)部承包責任制合同不同于一般意義上的掛靠或者合作關(guān)系，應(yīng)納入勞動合同糾紛范疇。根據(jù) 《 招投標法 》 的規(guī)定，招投標活動遵循公開、公正、公平和誠實信用原則，任何單位和個人不得非法干預(yù)、影響投標結(jié)果，該合同違反了 《 招投標法 》 的禁止性規(guī)定，為無效合同。 《 招標投標法 》 二、招投標中的法律問題（ 4） 案例 案情介紹（ case1） ? 當事人 A與某建筑公司簽訂協(xié)議，約定由 A幫助該公司承接某建設(shè)工程總承包項目，在建筑公司與開發(fā)商簽訂工程合同后一周內(nèi)，向其支付開發(fā)業(yè)務(wù)費 30萬元。 －串通 ? 第五十二條 依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的，或者泄露標底的。 ? 不同點： 即由于兩種模式對資本的立足點不同而帶來的對兩次招標的不同處理。 本法所稱采購，是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為，包括購買、租賃、委托、雇用等。 啟發(fā)： 合同基本條件 商務(wù)通知 權(quán)利與權(quán)益 二、招投標中的法律問題（ 1） ? 參與主體 — 各自權(quán)利與義務(wù)： ： 依法自行招標或選定招標代理招標、參與整個招標過程（其代表可進入評標委員會）、要求投標人提供資質(zhì)證明等資料；不得對潛在投標人實行歧視待遇、不得向他人透露招標有關(guān)信息、與中標人簽訂并履行合同等。中標無效的，應(yīng)當依照本辦法規(guī)定從其他中標人或者中標候選人中重新確定，或者依照本辦法重新進行招標。 ? 3號令規(guī)定： 《 工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定 》 第七條 本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標： （一）施工單項合同估算價的 ２００萬元人民幣以上 的 ； （二）重要設(shè)備、材料等貨物采購，單項合同估算價在 １００萬元人民幣以上 的； （三）勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在 ５０萬元人民幣以上 的； （四）單項合同估算價低于第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在３０００萬元人民幣以上的。 ▲ 最新動態(tài)： 在發(fā)改委牽頭起草的 《 招標投標法實施條例 》 （征求意見稿）第 7條中規(guī)定，凡特許經(jīng)營項目只需一次招標，即招標人選擇項目投資人須進行招標，投資人選擇合格項目承包人時可以不招標。－串通 ? 第五十七條 招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法