ipo同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易-文庫吧在線文庫
【正文】 方輸送利益，從而損害中小股東的利益，因此上市公司關(guān)聯(lián)交易的必要性是證監(jiān)會(huì)審核的關(guān)注重點(diǎn)。二、關(guān)聯(lián)交易（一）主要法律法規(guī)的規(guī)定《上海證券交易所股票上市規(guī)則》及《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡稱“上市規(guī)則”）上市規(guī)則對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)方以及關(guān)聯(lián)交易的定義、范圍、信息披露標(biāo)準(zhǔn)、審批程序的履行等方面作了系統(tǒng)而全面的規(guī)范。東方電氣于2007年通過非公開發(fā)行股份以及支付現(xiàn)金的方式收購了東電集團(tuán)旗下的發(fā)電設(shè)備資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)了集團(tuán)主業(yè)資產(chǎn)整體上市。在此情況下，即使上市公司與控股股東、實(shí)際控制人及其下屬的其他企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品或提供的服務(wù)同屬一類，也不存在實(shí)質(zhì)性同業(yè)競爭關(guān)系。在實(shí)際審核中，如果上市公司所經(jīng)營的業(yè)務(wù)與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)存在相似之處，證監(jiān)會(huì)往往會(huì)加以高度關(guān)注，并針對(duì)此問題提出較多的審核意見。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。（三）同業(yè)競爭問題的解決方式針對(duì)證監(jiān)會(huì)的審核重點(diǎn)以及上市公司的實(shí)際情況，在日常業(yè)務(wù)中，上市公司以及保薦人往往可從如下幾個(gè)方面入手，對(duì)上市公司的同業(yè)競爭問題加以解釋說明：產(chǎn)品或服務(wù)的技術(shù)指標(biāo)不同雖然上市公司與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品或提供的服務(wù)同屬一類，但是由于產(chǎn)品或服務(wù)的各項(xiàng)技術(shù)指標(biāo)存在較大的差異，也可能使各自的產(chǎn)品或服務(wù)擁有獨(dú)立的市場，從而不存在同業(yè)競爭。當(dāng)時(shí)濰柴動(dòng)力主要生產(chǎn)大功率高速柴油機(jī)，而濰柴動(dòng)力的控股股東濰坊柴油機(jī)廠（以下簡稱“濰柴廠”，目前為濰柴控股集團(tuán)有限公司）主要生產(chǎn)中速柴油機(jī)，由于濰柴動(dòng)力與濰柴廠均生產(chǎn)柴油機(jī)，因此在審核中，該問題引起了證監(jiān)會(huì)的高度重視。由于東方電氣并不具備境內(nèi)工程總承包資質(zhì)，因此對(duì)于部分境內(nèi)工程總承包項(xiàng)目，由東電集團(tuán)參與競標(biāo)承攬，東電集團(tuán)獲得訂單后，再將有關(guān)業(yè)務(wù)分包至東方電氣。第三十二條 發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。例如，上市公司生產(chǎn)所使用的原材料在技術(shù)指標(biāo)、供貨渠道等方面存在特殊性，在市場上很難找到除關(guān)聯(lián)方以外的供應(yīng)商，則在該情況下，為了滿足企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營，上市公司必須從關(guān)聯(lián)方處購買原材料，從而產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的合理性關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)將直接決定交易的公平公正性，不合理的定價(jià)也會(huì)成為上市公司向關(guān)聯(lián)方輸送利益的主要手段?？毓晒蓶|或?qū)嶋H控制人承諾在一定期限內(nèi)將有關(guān)業(yè)務(wù)注入上市公司，從而有效減少關(guān)聯(lián)交易。通過與德國MAN的長期合作，陜汽集團(tuán)獨(dú)家引進(jìn)MAN F2000系列重卡技術(shù)，從而形成了中國重型汽車升級(jí)換代新產(chǎn)品。東方汽輪機(jī)廠原為非上市公司，近三年來與關(guān)聯(lián)方存在較多關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易占主營業(yè)務(wù)收入及主營業(yè)務(wù)成本的比重較高。同時(shí)，東方汽輪機(jī)已經(jīng)建立了相關(guān)制度，并通過公開招標(biāo)的形式確保關(guān)聯(lián)交易的公允性。香港聯(lián)交所對(duì)關(guān)連交易（關(guān)聯(lián)交易）的界定（1）關(guān)連人士（關(guān)聯(lián)人）的定義，“關(guān)連人士”（關(guān)聯(lián)人）包括：“（1）上市發(fā)行人的董事、最高行政人員或主要股東；（2）交易日期之前12個(gè)月內(nèi)曾任上市發(fā)行人董事的任何人士；（3）中國發(fā)行人的發(fā)起人或監(jiān)事；（4）《上市規(guī)則》（1）、（2）或（3）條所述人士的任何聯(lián)系人。根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，“交易”包括：l 收購或出售資產(chǎn)；l 任何交易涉及上市發(fā)行人沽出、接受、轉(zhuǎn)讓、行使或終止一項(xiàng)選擇權(quán)，以購入或出售資產(chǎn)或認(rèn)購證券；l 簽訂或終止融資租賃；l 簽訂或終止?fàn)I業(yè)租賃或分租，包括出租或分租物業(yè)；l 作出賠償保證或擔(dān)保，或提供財(cái)務(wù)資助；l 訂立涉及成立合營實(shí)體（不論是以合伙、公司或任何其它合營的形式成立）的任何安排或協(xié)議；l 發(fā)行新證券；l 提供或接受服務(wù)；l 共享服務(wù)；及l(fā) 提供或購入原材料、半制成品及制成品。根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，“上市發(fā)行人的任何關(guān)連人士（（1）至（4）條所界定，但附屬公司層面者除外）在該非全資附屬公司的任何股東大會(huì)上，有權(quán)（個(gè)別或共同）行使或控制行使10%或10%以上的表決權(quán)”，則該非全資附屬公司為發(fā)行人的關(guān)連人。同時(shí)，東方鍋爐還與深圳東方鍋爐控制有限公司（以下簡稱“深圳控制公司”）和成都東方凱特瑞環(huán)保催化劑有限責(zé)任公司（以下簡稱“成都凱特瑞”）簽署了持續(xù)關(guān)連交易協(xié)議。2. 計(jì)算本規(guī)則所述的10%時(shí)，不包括上市發(fā)行人的關(guān)連人士（附屬公司層面者除外）透過上市發(fā)行人所持有的附屬公司權(quán)益。上市規(guī)則就上市公司的關(guān)聯(lián)自然人定義如下：具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：a. 直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；b. 上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；c. 關(guān)聯(lián)法人定義中第a. 項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；d. 本定義第a. 項(xiàng)和第b. 項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18 周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；e. 中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人。由于電站設(shè)備生產(chǎn)工藝流程的需要以及零部件制造進(jìn)入門檻較高，東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)所需要的零部件中有一些是配套性較強(qiáng)的專用零部件，無法通過外部采購，或者外部采購產(chǎn)品的質(zhì)量無法滿足公司的質(zhì)量要求，導(dǎo)致了關(guān)聯(lián)交易的必要性，而東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)從關(guān)聯(lián)方采購的價(jià)格是參考市場價(jià)格或在成本基礎(chǔ)上加上1015%的服務(wù)費(fèi)協(xié)商確定的。”上述說明主要從交易雙方濰柴動(dòng)力和陜西重汽兩家公司的市場地位和市場份額角度來說明關(guān)聯(lián)交易的必要性和必然性，獲得了證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。在申請(qǐng)發(fā)行A股之前的三年及一期中，濰柴動(dòng)力的關(guān)聯(lián)交易規(guī)模較大。關(guān)聯(lián)交易程序的合法性由于關(guān)聯(lián)交易有可能導(dǎo)致上市公司向關(guān)聯(lián)方輸送利益，從而損害中小股東的利益，因此關(guān)聯(lián)交易所履行的程序是否合法也是證監(jiān)會(huì)的關(guān)注重點(diǎn)。因此，證監(jiān)會(huì)在審核中往往會(huì)對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易規(guī)模高度關(guān)注。關(guān)聯(lián)交易
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