ipo同業(yè)競爭與關聯(lián)交易-文庫吧在線文庫
【正文】 方輸送利益，從而損害中小股東的利益，因此上市公司關聯(lián)交易的必要性是證監(jiān)會審核的關注重點。二、關聯(lián)交易（一）主要法律法規(guī)的規(guī)定《上海證券交易所股票上市規(guī)則》及《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡稱“上市規(guī)則”）上市規(guī)則對上市公司的關聯(lián)方以及關聯(lián)交易的定義、范圍、信息披露標準、審批程序的履行等方面作了系統(tǒng)而全面的規(guī)范。東方電氣于2007年通過非公開發(fā)行股份以及支付現(xiàn)金的方式收購了東電集團旗下的發(fā)電設備資產(chǎn)，從而實現(xiàn)了集團主業(yè)資產(chǎn)整體上市。在此情況下，即使上市公司與控股股東、實際控制人及其下屬的其他企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品或提供的服務同屬一類，也不存在實質(zhì)性同業(yè)競爭關系。在實際審核中，如果上市公司所經(jīng)營的業(yè)務與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)存在相似之處，證監(jiān)會往往會加以高度關注，并針對此問題提出較多的審核意見。發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。（三）同業(yè)競爭問題的解決方式針對證監(jiān)會的審核重點以及上市公司的實際情況，在日常業(yè)務中，上市公司以及保薦人往往可從如下幾個方面入手，對上市公司的同業(yè)競爭問題加以解釋說明：產(chǎn)品或服務的技術指標不同雖然上市公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品或提供的服務同屬一類，但是由于產(chǎn)品或服務的各項技術指標存在較大的差異，也可能使各自的產(chǎn)品或服務擁有獨立的市場，從而不存在同業(yè)競爭。當時濰柴動力主要生產(chǎn)大功率高速柴油機，而濰柴動力的控股股東濰坊柴油機廠（以下簡稱“濰柴廠”，目前為濰柴控股集團有限公司）主要生產(chǎn)中速柴油機，由于濰柴動力與濰柴廠均生產(chǎn)柴油機，因此在審核中，該問題引起了證監(jiān)會的高度重視。由于東方電氣并不具備境內(nèi)工程總承包資質(zhì)，因此對于部分境內(nèi)工程總承包項目，由東電集團參與競標承攬，東電集團獲得訂單后，再將有關業(yè)務分包至東方電氣。第三十二條 發(fā)行人應完整披露關聯(lián)方關系并按重要性原則恰當披露關聯(lián)交易。例如，上市公司生產(chǎn)所使用的原材料在技術指標、供貨渠道等方面存在特殊性，在市場上很難找到除關聯(lián)方以外的供應商，則在該情況下，為了滿足企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營，上市公司必須從關聯(lián)方處購買原材料，從而產(chǎn)生關聯(lián)交易。關聯(lián)交易定價的合理性關聯(lián)交易的定價將直接決定交易的公平公正性，不合理的定價也會成為上市公司向關聯(lián)方輸送利益的主要手段。控股股東或?qū)嶋H控制人承諾在一定期限內(nèi)將有關業(yè)務注入上市公司，從而有效減少關聯(lián)交易。通過與德國MAN的長期合作，陜汽集團獨家引進MAN F2000系列重卡技術，從而形成了中國重型汽車升級換代新產(chǎn)品。東方汽輪機廠原為非上市公司，近三年來與關聯(lián)方存在較多關聯(lián)交易，關聯(lián)交易占主營業(yè)務收入及主營業(yè)務成本的比重較高。同時，東方汽輪機已經(jīng)建立了相關制度，并通過公開招標的形式確保關聯(lián)交易的公允性。香港聯(lián)交所對關連交易（關聯(lián)交易）的界定（1）關連人士（關聯(lián)人）的定義，“關連人士”（關聯(lián)人）包括：“（1）上市發(fā)行人的董事、最高行政人員或主要股東；（2）交易日期之前12個月內(nèi)曾任上市發(fā)行人董事的任何人士；（3）中國發(fā)行人的發(fā)起人或監(jiān)事；（4）《上市規(guī)則》（1）、（2）或（3）條所述人士的任何聯(lián)系人。根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，“交易”包括：l 收購或出售資產(chǎn)；l 任何交易涉及上市發(fā)行人沽出、接受、轉(zhuǎn)讓、行使或終止一項選擇權，以購入或出售資產(chǎn)或認購證券；l 簽訂或終止融資租賃；l 簽訂或終止營業(yè)租賃或分租，包括出租或分租物業(yè)；l 作出賠償保證或擔保，或提供財務資助；l 訂立涉及成立合營實體（不論是以合伙、公司或任何其它合營的形式成立）的任何安排或協(xié)議；l 發(fā)行新證券；l 提供或接受服務；l 共享服務；及l(fā) 提供或購入原材料、半制成品及制成品。根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，“上市發(fā)行人的任何關連人士（（1）至（4）條所界定，但附屬公司層面者除外）在該非全資附屬公司的任何股東大會上，有權（個別或共同）行使或控制行使10%或10%以上的表決權”，則該非全資附屬公司為發(fā)行人的關連人。同時，東方鍋爐還與深圳東方鍋爐控制有限公司（以下簡稱“深圳控制公司”）和成都東方凱特瑞環(huán)保催化劑有限責任公司（以下簡稱“成都凱特瑞”）簽署了持續(xù)關連交易協(xié)議。2. 計算本規(guī)則所述的10%時，不包括上市發(fā)行人的關連人士（附屬公司層面者除外）透過上市發(fā)行人所持有的附屬公司權益。上市規(guī)則就上市公司的關聯(lián)自然人定義如下：具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯(lián)自然人：a. 直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；b. 上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員；c. 關聯(lián)法人定義中第a. 項所列關聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；d. 本定義第a. 項和第b. 項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18 周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；e. 中國證監(jiān)會、證券交易所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的自然人。由于電站設備生產(chǎn)工藝流程的需要以及零部件制造進入門檻較高，東方電機、東方鍋爐和東方汽輪機所需要的零部件中有一些是配套性較強的專用零部件，無法通過外部采購，或者外部采購產(chǎn)品的質(zhì)量無法滿足公司的質(zhì)量要求，導致了關聯(lián)交易的必要性，而東方電機、東方鍋爐和東方汽輪機從關聯(lián)方采購的價格是參考市場價格或在成本基礎上加上1015%的服務費協(xié)商確定的?！鄙鲜稣f明主要從交易雙方濰柴動力和陜西重汽兩家公司的市場地位和市場份額角度來說明關聯(lián)交易的必要性和必然性，獲得了證監(jiān)會的認可。在申請發(fā)行A股之前的三年及一期中，濰柴動力的關聯(lián)交易規(guī)模較大。關聯(lián)交易程序的合法性由于關聯(lián)交易有可能導致上市公司向關聯(lián)方輸送利益，從而損害中小股東的利益，因此關聯(lián)交易所履行的程序是否合法也是證監(jiān)會的關注重點。因此，證監(jiān)會在審核中往往會對上市公司的關聯(lián)交易規(guī)模高度關注。關聯(lián)交易
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