【正文】 。而在本案中，上訴人在其宣傳冊(cè)內(nèi)標(biāo)明 KD60 型（煤氣）豆腐機(jī)產(chǎn)量為每 20 分鐘 40 公斤， 但沒有指明是什么產(chǎn)品的產(chǎn)量； 雖然，上訴人在?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?品牌招商手冊(cè)中有關(guān)于其豆腐機(jī)可生產(chǎn)豆?jié){的介紹，但該冊(cè)第一部分?關(guān)于可豆可香?都是關(guān)于豆腐、七彩果蔬豆腐、七彩果蔬豆腐機(jī)的宣傳，沒有關(guān)于豆?jié){的宣傳；其宣傳的機(jī)器名稱是?豆腐機(jī)?，因此，確實(shí)容易造成該豆腐機(jī)每 20 分鐘能生產(chǎn) 40 公斤豆腐的誤解。 本判決為終審判決。 原審第三人： 許留山（中國發(fā)展）有限公司， 住所地：香港新界元朗橫洲喜業(yè)街富華工業(yè)大廈 3 樓。許留山（中國發(fā)展）有限公司（以下簡稱許留山中國公司）是 2021 年 9 月 26 日在香港注冊(cè)成立的有限公司。 法 定代表人：李穎怡，執(zhí)行董事。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下： 駁回上訴，維持原判。 二、關(guān)于上訴人對(duì)被上訴人所購之 KD60 型（煤氣）豆腐機(jī)產(chǎn)量的宣傳上是否存在虛假宣傳的問題。綜上，上訴人與被上訴人簽訂的合同具備特許經(jīng)營的特征，應(yīng)屬于特許經(jīng)營合同。在?可豆可香彩色豆腐機(jī)： 10 大性能一機(jī)鎖定?部分有下列宣傳：可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)，是一體化智能型自動(dòng)生產(chǎn)設(shè)備，采用最先進(jìn)的磨漿技術(shù)及超瞬間加熱等工藝，生產(chǎn)的果蔬彩色豆腐、豆?jié){、豆花等豆制品，口感更香滑。我方?jīng)]有欺詐的目的，我方只是希望被上訴人加入我方的經(jīng)營，我方都是面對(duì)面進(jìn)行培訓(xùn)，發(fā)產(chǎn)品，所以原審法院認(rèn)定我方虛假宣傳是不正確的，即使我方在有些語言上表達(dá)不夠完善，也不是屬 于欺詐目的。該合同書是雙方真實(shí)意思表示，且未違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)屬有效合同。盡管兩種經(jīng)營模式在具體操作上有許多相同之處，但在經(jīng)營性質(zhì)、目的上兩者是不同的、有差別的。在簽訂《可豆可香加盟合同書》時(shí)，被告對(duì)原告進(jìn)行了虛假宣傳，未如實(shí)告知原告相關(guān)信息，在無效合同中負(fù)有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，其應(yīng)將加盟費(fèi)退還給原告。因此，作為特許人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的條件，只有如此，被特許人的合法權(quán)益才可能得到有效的保障。原告支付上述款項(xiàng)后，被告對(duì)原告進(jìn)行了機(jī)器操作的培訓(xùn)，并向原告交付了 KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)一臺(tái)，原告自行將 上述豆腐機(jī)托運(yùn)至合同指定的其承租的地址進(jìn)行經(jīng)營，并對(duì)店鋪進(jìn)行了簡單的裝修，但未能提交合法有效的運(yùn)費(fèi)和裝修費(fèi)支出憑證。其中有?廣州源祺萊商貿(mào)總部通過長時(shí)間市場調(diào)研，為了推動(dòng)彩色豆腐市場的健康發(fā)展，保證消費(fèi)者吃上真正美味可口的彩色豆腐，最終與巴西 CAPRESSO（卡布蘭莎）公司達(dá)成戰(zhàn)略合作，成立了中國‘可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊’，將 CAPRESSO第 20 頁 共 198 頁 （卡布蘭莎）公司上百年豆制品生產(chǎn)加工工藝融合到可豆可香彩色豆腐中來……?、?業(yè)界專家預(yù) 言：因其豐富的營養(yǎng)，醇香的口感、悅目的色彩、專業(yè)的出品，果蔬彩色豆腐豆制品必將以不可逆轉(zhuǎn)的趨勢壓倒傳統(tǒng)豆腐作坊，成為國內(nèi)最具發(fā)展前途的綠色保健食品?、?可豆可香彩色豆腐機(jī)采用國際最先進(jìn)磨漿分離機(jī)和煮漿器，出品率高于市場其他設(shè)備達(dá) 30％以上?、? 可豆可香彩色豆腐機(jī)的生產(chǎn)研發(fā)均由國內(nèi)外專業(yè)食品技術(shù)設(shè)備研發(fā)中外專家完成，可豆可香果蔬彩色豆品是國際優(yōu)秀豆品品牌?、?總部支持大而全，為加盟者提供連鎖整體解決方案，即裝修設(shè)計(jì)、模式選擇、產(chǎn)品選擇、技術(shù)培訓(xùn)、配方支持、設(shè)備支持、服務(wù)保障、用品用具、開業(yè)形象等?、?七彩保 健豆腐的產(chǎn)品利潤，比服裝、百貨、家電的利潤都要高，無論是彩色豆腐、豆?jié){、果汁，還是彩色豆干類，平均利潤空間值均超過 300％?、?公司所提供的設(shè)備由專業(yè)食品技術(shù)設(shè)備中外專家進(jìn)行研發(fā)，進(jìn)口設(shè)備流水線生產(chǎn)，產(chǎn)品品質(zhì)高檔精致，科學(xué)先進(jìn)，故障率為零，居行業(yè)之首?、?公司提供可口可香的品牌標(biāo)識(shí)使用，字號(hào)使用權(quán)。 法定代表人：張曉瑜，總經(jīng)理。在簽訂《可豆可香加盟合同書》時(shí)，被告對(duì)原告進(jìn)行了虛假宣傳，未如實(shí)告知原告相關(guān)信息，在無效合同中負(fù)有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，其應(yīng)將加盟費(fèi)退還給原 告。因此，作為特許人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的條件，只有如此，被特許人的合法權(quán)益才可能得到有效的保障。在經(jīng)營過程中，原告認(rèn)為該豆腐機(jī)的產(chǎn)量達(dá)不到被告宣傳的每 20 分鐘 40 公斤，其無法繼續(xù)經(jīng)營，要求被告予以賠償。提供全套品牌形象 VIS 系統(tǒng)，統(tǒng)一店面裝修設(shè)計(jì)方案，統(tǒng)一店內(nèi)宣傳用品、店員標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)培訓(xùn)?、?開一家可豆可香時(shí)尚飲品站，面積不用大， 5－ 10 平方，賺錢賺到笑?等內(nèi)容，在?加 盟問答?項(xiàng)下?投資開個(gè)可第 15 頁 共 198 頁 豆可香店有沒有風(fēng)險(xiǎn)？?中，在提出凡投資皆有風(fēng)險(xiǎn)的表述后，最后還有?而且公司隆重推出的承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)保障，可以讓投資者的風(fēng)險(xiǎn)幾率近似于無?。合同簽訂后，原告為經(jīng)營彩色豆腐養(yǎng)生坊， 向原工作單位提出辭職，辭掉了待遇優(yōu)厚的工作，并在湖南省岳陽市天鵝路租下了店面進(jìn)行裝修，按被告的招商手冊(cè)所述進(jìn)行經(jīng)營。 法定代表人：張曉瑜，總經(jīng)理。僅憑湖南省株洲市國信公證處公證員工作記錄中的有關(guān)記載不足以證明原告在《加盟合作協(xié)議》有效期屆滿后仍以歐潔蔓的名義繼續(xù)經(jīng)營，被告對(duì)此未能進(jìn)一 步舉證，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，本院對(duì)被告主張的原告在合同期滿后仍以歐潔蔓的名義進(jìn)行經(jīng)營不予采信，對(duì)被告提出的由原告就此進(jìn)行賠償?shù)姆丛V請(qǐng)求不予支持。原告明知被告在株洲市區(qū)開設(shè)了第二家加盟店，其加盟店仍持續(xù)經(jīng)營至合同期滿，且被告只是在《加盟合作協(xié)議》簽訂后半年才許可他人在株洲市另外經(jīng)營加盟店，而《加盟合作協(xié)議》的違約責(zé)任條款并未就因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法作出具體約定，故原告要求被告全額退回加盟費(fèi)和賠償裝修費(fèi)、購置設(shè)施的費(fèi)用沒有法律依據(jù)，本院不予采納。因此，《加盟合作協(xié)議》的實(shí)質(zhì)內(nèi)容符合特許經(jīng)營的特征，屬于特許經(jīng)營合同。后張小年申請(qǐng)廣州歐潔蔓化妝品有限公司退出該案訴 訟，該案最終以張小年與張莉調(diào)解結(jié)案。該公證處所作 工作記錄載明該公證處的公證員隨同原告的代理人于 2021 年5 月 13 日上午一起來到位于株洲市天元區(qū)長江北路梓月樓 1 棟 102 號(hào)門面的株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心，公證員見到該美容中心正在營業(yè)中，店內(nèi)裝修完整。該合同補(bǔ)充條款載明報(bào)銷原告路費(fèi) 1000 元；原告享受“榮耀尊享 超級(jí)鉅獻(xiàn)”活動(dòng)特許名額，包括“贈(zèng)送原告租金 10000 元、 全額返還加盟費(fèi) 198800 元，在后期進(jìn)貨中按進(jìn)貨額的 30％予以返還現(xiàn)金，返完即止等；被告不在株洲市區(qū)開第二家店；被告加送超豪華皇家全頻譜燃脂光療儀一臺(tái)、全新高智能美白天使儀一臺(tái)、豪華智能型面部重塑瘦臉儀一臺(tái)、時(shí)尚美甲自動(dòng)彩繪機(jī)；原告于簽約時(shí)支付加盟保證金及加盟費(fèi) 207800 元；原告增加特級(jí)店配置。 被告廣州歐潔蔓化妝品有限公司答辯并反訴稱：原告與我司簽訂《加盟合作協(xié)議》后，明知該協(xié)議訂有相關(guān)保密條款，但原告仍然于 2021 年 1 月 30 日擅自與案外人簽訂《協(xié)議書》，將本應(yīng)由原告經(jīng)營的株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心整體發(fā)包給案外人經(jīng)營，原告從中收取案外人承包費(fèi) 20 萬元。 委托代理人：邱楓、金鑫，均為廣東格林律師事務(wù)所律師。 法定代表人：湛尊沅，總經(jīng)理。據(jù)此，原告起訴要求判令被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失 元。 2021 年 1 月 14 日，原告與被告簽訂《加盟合作協(xié)議》一份，訂明：歐潔蔓美容美體銷售服務(wù)體系是被告授權(quán)建設(shè)和管理的全國性銷售與服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，該服務(wù)體系的經(jīng)營管理制 度、服務(wù)規(guī)范及產(chǎn)品、商標(biāo)均由被告制定和所有，未經(jīng)被告授權(quán)，其他單位、個(gè)人均不得使用；此協(xié)議有效期一年，自 2021 年 1月 14 日至 2021 年 1 月 13 日；原告接受被告授權(quán)后，其建立的加盟店按被告確認(rèn)的統(tǒng)一規(guī)范和模式進(jìn)行管理，享受被告的專業(yè)性指導(dǎo)和接受被告監(jiān)督；原告于簽約時(shí)一次性支付歐潔蔓五級(jí)店加盟權(quán)益金 198800 元，獲得被告的正式授權(quán)，在協(xié)議期內(nèi)享有被告指定產(chǎn)品、商標(biāo)的使用權(quán)，如原告單方提出解除合同或因違約而被被告撤銷協(xié)議的，原告無權(quán)要求返還加盟權(quán)益金；原告于簽約時(shí)繳納品牌加盟保證金 20210 元，若原告沒有被顧 客投訴退賠和串貨，任意升、降價(jià)等行為，被告則在協(xié)議終止手續(xù)完成三個(gè)月后的七天內(nèi)將保證金無息退還原告；原告可于協(xié)議期滿前一個(gè)月向被告書面提出續(xù)約要求，經(jīng)被告同意可以續(xù)約，雙方續(xù)約后，原告無需再向被告繳納加盟費(fèi)用；原告獲得被告直接特許授權(quán)在湖南省株洲市區(qū)域內(nèi)以“歐潔蔓”品牌進(jìn)行五級(jí)店加盟專營店經(jīng)營；雙方簽約后，原告獲得被告一次性免費(fèi)贈(zèng)送市場價(jià)值 100000 元的歐潔蔓系列產(chǎn)品；原告向被告購買產(chǎn)品，均按產(chǎn)品零售價(jià)的 折進(jìn)貨，被告未授權(quán)原告為代理商時(shí)所發(fā)展加盟店，在原告取得代理權(quán)后，此店交原告管理及供貨；原告購產(chǎn) 品在有效期內(nèi)，無開啟或其他損壞情況，不影響再銷售的，允許等價(jià)調(diào)換其他產(chǎn)品，調(diào)換貨比例不超過 30％，原告中途提出解約，所購產(chǎn)品在有效期內(nèi)，無開啟或其他損壞情況，不影響再銷售的，被告按原告購入價(jià)的 60％回收；原告進(jìn)貨額每累積達(dá)到 10000 元時(shí)，被告返回原告裝修費(fèi) 2021 元（以折后價(jià)的產(chǎn)品形式） 250000 元為止；被告對(duì)原告的授權(quán)為一般許可，未經(jīng)被告同意，原告不得隨意搬遷、轉(zhuǎn)讓、增設(shè)加盟店或分第 4 頁 共 198 頁 授許可給他人；原告未經(jīng)被告許可不得向任何第三方透露有關(guān)歐潔蔓系列產(chǎn)品及服務(wù)體系的技術(shù)或經(jīng)營信息，否則視為泄露被告商業(yè)秘密， 對(duì)因此造成被告一切損失承擔(dān)責(zé)任；被告對(duì)原告經(jīng)營場所的裝飾、陳列等 CI 系統(tǒng)的規(guī)劃有建議和決定權(quán)；雙方簽約后，被告向原告一次性贈(zèng)送儀器設(shè)備及 CI 形象產(chǎn)品；被告長期提供經(jīng)營管理指導(dǎo)、咨詢及技術(shù)支持；任何一方違反本協(xié)議要求應(yīng)盡的義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償對(duì)方因此受到的經(jīng)濟(jì)損失；被告向原告借出“魔力天使”儀一臺(tái)，在協(xié)議期內(nèi)被告免收原告借用費(fèi)，如原告中途退出加盟，則必須向被告繳納每月 2021 元借用費(fèi)等。 2021 年 5 月 13 日，原告向湖南省株洲市國信公證處申請(qǐng)對(duì)株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心的店內(nèi)裝修及設(shè)施情況進(jìn)行證據(jù)保全，該公證處于 2021 年 5 月 17 日出具（ 2021）株證內(nèi)字第 02887號(hào)《公證書》，證明該公證處的公證員在原告的代理人指引下，對(duì)株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心的店內(nèi)裝修及設(shè)施進(jìn)行了拍攝，并將視頻文件及照片予以封存。株洲市荷塘區(qū)人民法院于 2021 年2 月向廣州歐潔蔓化妝品有限公司發(fā)出了開庭傳票及合議庭人員通知書等法律文書，該案開庭審理時(shí)，本案被告廣州歐潔蔓化妝品有限公司明確表示位于湖南省株洲市蘆淞區(qū)太子路的加盟店是經(jīng)其授權(quán)經(jīng)營的，屬于五級(jí)店，是在廣州歐潔蔓化妝品有限公司與原告張莉簽訂《加盟合作協(xié)議》后半年開設(shè)的，其曾收到原告的相關(guān)函件，曾派員與原告商談解決在株洲市開設(shè)了第二家加盟店問題，但沒有談到賠償，希望能順利解決該事情。本案中，原、被告雙方簽訂的《加盟 合作協(xié)議》明確約定原告接受被告授權(quán)后，其建立的加盟店按被告確認(rèn)的統(tǒng)一規(guī)范和模式進(jìn)行管理，享受被告的專業(yè)性指導(dǎo)和接受被告監(jiān)督，原告于簽約時(shí)一次性支付歐潔蔓五級(jí)店加盟權(quán)益金 198800 元，獲得被告的正式授權(quán)，在協(xié)議期內(nèi)享有被告指定產(chǎn)品、商標(biāo)的使用權(quán)，被告對(duì)原告經(jīng)營場所的裝飾、陳第 7 頁 共 198 頁 列等 CI 系統(tǒng)的規(guī)劃有建議和決定權(quán)等。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百二十條的規(guī)定，當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本院考慮原告行為的性質(zhì)、后果及可能給被告造成的影響等因素，酌情確定原告應(yīng)支付違約金的數(shù)額。 被告：廣州源祺萊商貿(mào)有限公司 ， 住所地：廣州市天河區(qū)瘦狗嶺路 563 號(hào) 2109房。原告于簽約當(dāng)天向被告交付了購買機(jī)器的定金 10000 元，余款 6800 元于 2021 年 11 月 27 日已付清。其中有?廣州源祺萊商貿(mào)總部通過長時(shí)間市場調(diào)研，為了推動(dòng)彩色豆腐市場的健康發(fā)展，保證消費(fèi)者吃上真正美味可口的彩色豆腐，最終與巴西 CAPRESSO（卡布蘭莎）公司達(dá)成戰(zhàn)略合作，成立了中國‘可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊’，將 CAPRESSO（卡布蘭莎）公司上百年豆制品生產(chǎn)加工工藝融 合到可豆可香彩色豆腐中來……?、?業(yè)界專家預(yù)言：因其豐富的營養(yǎng)，醇香的口感、悅目的色彩、專業(yè)的出品，果蔬彩色豆腐豆制品必將以不可逆轉(zhuǎn)的趨勢壓倒傳統(tǒng)豆腐作坊，成為國內(nèi)最具發(fā)展前途的綠色保健食品?、?可豆可香彩色豆腐機(jī)采用國際最先進(jìn)磨漿分離機(jī)和煮漿器，出品率高于市場其他設(shè)備達(dá) 30％以上?、? 可豆可香彩色豆腐機(jī)的生產(chǎn)研發(fā)均由國內(nèi)外專業(yè)食品技術(shù)設(shè)備研發(fā)中外專家完成，可豆可香果蔬彩色豆品是國際優(yōu)秀豆品品牌?、?總部支持大而全，為加盟者提供連鎖整體解決方案，即裝修設(shè)計(jì)、模式選擇、產(chǎn)品選擇、技術(shù)培訓(xùn)、配方支持、設(shè)備支持 、服務(wù)保障、用品用具、開業(yè)形象等?、?七彩保健豆腐的產(chǎn)品利潤，比服裝、百貨、家電的利潤都要高，無論是彩色豆腐、豆?jié){、果汁，還是彩色豆干類，平均利潤空間值均超過 300％?、?公司所提供的設(shè)備由專業(yè)食品技術(shù)設(shè)備中外專家進(jìn)行研發(fā)，進(jìn)口設(shè)備流水線生產(chǎn)，產(chǎn)品品質(zhì)高檔精致，科學(xué)先進(jìn)，故障率為零，居行業(yè)之首?、?公司提供可口可香的品牌標(biāo)識(shí)使用，字號(hào)使用權(quán)。原告支付上述款項(xiàng)后，被告對(duì)原告進(jìn)行了機(jī)器操作的培訓(xùn)，并向原告交付了 KD60 型（煤氣 ）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)一臺(tái)，原告自行將上述豆腐機(jī)托運(yùn)至合同指定的其承租的地址進(jìn)行經(jīng)營，并對(duì)店鋪進(jìn)行了簡單的裝修，但未能提交合法有效的運(yùn)費(fèi)和裝修費(fèi)支出憑證。特許經(jīng)營是一種商 業(yè)運(yùn)作模式，其核心是特許人將其無形資產(chǎn)向被特許人輸出，同時(shí)取得一定的經(jīng)濟(jì)利益。合同被確認(rèn)為無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都