【正文】 之日起六個月。對于連帶保證的保證人，應(yīng)在保證期間內(nèi)向保證人主張權(quán)利（如簽發(fā)逾期貸款催收通知書、提起訴訟等）；如非以訴訟或仲裁方式主張權(quán)利，自主張權(quán)利之日起每兩年向保證人至少主張一次權(quán)利。（二）依法維護抵押權(quán)效力，及時行使抵押權(quán)１、及時對主債權(quán)進行催收并及時行使抵押權(quán)，避免抵押權(quán)喪失。對于已辦理抵押登記的抵押物的轉(zhuǎn)讓，如未履行通知義務(wù)，抵押權(quán)人仍可以就轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。行使質(zhì)權(quán)的措施是與出質(zhì)人協(xié)商處置質(zhì)物或出質(zhì)權(quán)利，或申請法院拍賣、變賣出質(zhì)財產(chǎn)或權(quán)利。（五）以貸還貸方式盤活不良貸款注意避免擔保權(quán)利喪失以貸還貸，也稱倒約換據(jù)、換據(jù)或借新還舊，是指貸款到期后，借款人并不償還貸款本息，或只償還部分貸款本息，以所欠貸款本息余額作為合同貸款金額簽訂新的借款合同，利用新合同借款償還以前貸款本息余額的行為?！彼?，當新借款合同不寫明“借新還舊”或“償還舊貸款”的用途時，新借款的擔保人常以債權(quán)人單獨或與借款人合謀隱瞞借款償還舊貸款的用途欺詐擔保人為由進行抗辯，司法機關(guān)一般也會以上述理由認定擔保無效?！稉７ń忉尅返?條、第8條規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。債權(quán)安全存在危險的，應(yīng)當及時向債務(wù)人主張債權(quán)，或落實擔保責任。如農(nóng)村信用社有多個連帶債權(quán)人時，且連帶債務(wù)人破產(chǎn)時，農(nóng)村信用社可以將自己的全部債權(quán)數(shù)額進行申報，也可以不申報破產(chǎn)債權(quán)，而向連帶債務(wù)人中的其他債務(wù)人要求清償。根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)法人有權(quán)處分自己的資產(chǎn)，《商業(yè)銀行法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》對農(nóng)村信用社自行處置金融債權(quán)也沒有限制性或禁止性規(guī)定。（三）方案的制訂和實施應(yīng)注意的幾個重要問題：一是資產(chǎn)處置方案及其調(diào)整應(yīng)按章程或上級聯(lián)社相關(guān)規(guī)定履行一定決議通過或?qū)徟浒赋绦?；二是不具備評估條件或評估費用相對于資產(chǎn)處置費用過高等原因，可以通過市場競爭方式解決定價問題。目前國內(nèi)金融機構(gòu)也正在考慮用資產(chǎn)證券化這一當今國際金融業(yè)流行的方式優(yōu)化資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、降低金融風險。同時，這些法律至少會賦予AMC一些一般企業(yè)所不具有的權(quán)利：如與原債權(quán)銀行簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議的權(quán)利；向借款企業(yè)派駐專員，接管企業(yè)管理層的權(quán)利；檢查債務(wù)人的帳目和制止其惡意逃債行為的權(quán)利。（3）規(guī)范公司資金來源和資產(chǎn)權(quán)益的運作規(guī)則。第一，目前我國的《商業(yè)銀行法》規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)。第三，作為新的債券品種，把抵押支持證券歸為何種性質(zhì)的證券，對于債券發(fā)行人的資．格以及對它管轄權(quán)的歸屬至關(guān)重要。三、關(guān)于真實出售“真實出售”是資產(chǎn)證券化的關(guān)鍵，要想成功完成這關(guān)鍵的一步，首先資產(chǎn)管理公司必須擁有資產(chǎn)所有權(quán)，或者資產(chǎn)所屬關(guān)系明確。（2）在我國資產(chǎn)證券化過程中通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式進行資產(chǎn)出售是有法律障礙的，從而將這種高效的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式排除在外。債務(wù)更新和從屬參與是沒有法律障礙的，但是這兩種資產(chǎn)出售方式具有相應(yīng)的缺點。這好象是在賣方與證券發(fā)行人和投資者之間構(gòu)筑一道堅實的“防火墻”一樣。由于資產(chǎn)支持證券的最大特殊性在于證券的還付來源于資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流，故證券的信用來源于資產(chǎn)的信用。而且無論是《證券法》、《公司法》、《企業(yè)債券管理條例》、《企業(yè)債券發(fā)行與轉(zhuǎn)讓辦法》等法律和行政法規(guī)，都未對不良貸款的證券化問題做過任何的規(guī)定，找不到資產(chǎn)證券化的任何法律依據(jù)。本文僅就債轉(zhuǎn)股中的幾個法律問題作簡要論述。金融資產(chǎn)管理公司利用自己的特殊法律地位和專業(yè)化優(yōu)勢，綜合運用出售、置換、資產(chǎn)重組、債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化等方法，對貸款以及抵押品進行處置；對債務(wù)人提供管理咨詢、收購兼并、分立重組、包裝上市等方面的服務(wù)；對確屬資不抵債的、需要關(guān)閉破產(chǎn)的企業(yè)申請破產(chǎn)清算。雖然都是經(jīng)營國有資產(chǎn)，但國有資產(chǎn)管理公司的運作方式是用授權(quán)的國有資產(chǎn)以國有股或法人股形式向若干公司投資入股，可以根據(jù)需要增大投資，目的在于最大限度地使國有資產(chǎn)保值增值。在我國，繼信達資產(chǎn)管理公司成立后，華融、長城、東方三家公司也獲準組建。債轉(zhuǎn)股是化解我國銀行風險、改善國有企業(yè)資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)的一項戰(zhàn)略決策，做得好，將使我國的國有銀行和國有企業(yè)在健康的財務(wù)基礎(chǔ)上參與國外競爭；做得不好，負面影響也相當大。如前所述，如果將證券化的資產(chǎn)作為證券支付的擔保，則根據(jù)我國破產(chǎn)法，證券化的資產(chǎn)不能做為破產(chǎn)財產(chǎn)，從而做到了與SPV母公司的破產(chǎn)隔離。與SPV的破產(chǎn)隔離在我國現(xiàn)行破產(chǎn)法框架之下，公司一旦進入破產(chǎn)程序，除了設(shè)置擔保的財產(chǎn)，公司其余所有的財產(chǎn)均為破產(chǎn)財產(chǎn)，均要用來清償公司所欠債務(wù)。換句話說，憑證持有人的風險和收益是與某個企業(yè)整體的運作風險聯(lián)系在一起的。但是這種方式有其固有的缺點：由于被認定為抵押貸款，從屬參與由于對原始權(quán)益人具有追索權(quán)，因此在會計上不能作為銷售處理，即“資產(chǎn)表外處理”，從而導(dǎo)致原始權(quán)益人資產(chǎn)負債率的提高，沒有達到資產(chǎn)證券化的目的之一，即通過資產(chǎn)證券化降低資產(chǎn)負債率。資產(chǎn)證券化過程中的資產(chǎn)出售方式主要包括債務(wù)更新、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和從屬參與。在這些法規(guī)規(guī)章中，對發(fā)行證券主體資格、條件的規(guī)定，使SPV無法成為發(fā)行人，而商業(yè)銀行也不能通過資產(chǎn)支持證券的形式在資本市場上直接融資。即便它是企業(yè)法人，但它也無法滿足《公司法》第161條中“最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息”的債券發(fā)行條件。另外，為保證資產(chǎn)支持證券的安全償付，證券化的資產(chǎn)不能受SPV破產(chǎn)或其他經(jīng)營失敗的影響，故SPV的經(jīng)營范圍應(yīng)嚴格限定于資產(chǎn)證券化一項上。《金融資產(chǎn)管理公司法》應(yīng)主要包括以下內(nèi)容：（1）資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)、法律地位及其設(shè)立條件、程序。一、金融資產(chǎn)管理公司開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的的基礎(chǔ)我國的四大金融資產(chǎn)管理公司（AMC）接收了商業(yè)銀行的大量不良資產(chǎn)，作為這些不良資產(chǎn)證券化的運作者，他們的法律地位直接約束著他們的行為。證券化是融資者將被證券化的資產(chǎn)的未來現(xiàn)金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資者，并使其定價和重新配置更為有效，從而使參與融資的各方均有所受益。一是在處置不良金融資產(chǎn)時，應(yīng)遵守法律、法規(guī)、規(guī)章和政策等規(guī)定，在堅持公開、公平、公正和競爭、擇優(yōu)的基礎(chǔ)上，努力實現(xiàn)處置現(xiàn)值最大化。又比如在破產(chǎn)程序中，對于借轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、低價處置資產(chǎn)等行為虛假破產(chǎn)的債務(wù)人，可以以行使撤銷權(quán)，防止其以資不抵債為由進行假破產(chǎn)；對法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)有異議的，可以在法院宣告破產(chǎn)后十日內(nèi)向上級法院申訴，申請上級法院作出裁定。特別要注意有關(guān)媒體上通知申報債權(quán)的公告，農(nóng)村信用社未在法定期間內(nèi)（破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前）申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)；及時申報債權(quán)的，債權(quán)人取得參加破產(chǎn)程序并行使權(quán)利的資格，債權(quán)的訴訟時效也因此而中斷。具體應(yīng)當要求債務(wù)人報送改制方案和對農(nóng)村信用社債權(quán)的處理意見。法律規(guī)定抵押、質(zhì)押必須辦理登記而未辦理登記的，農(nóng)村信用社應(yīng)補辦登記手續(xù)，根據(jù)抵押物、質(zhì)押物或出質(zhì)權(quán)利登記管理部門的不同到相應(yīng)的登記部門辦理登記手續(xù)?！薄稉７ń忉尅返?9條第一款也規(guī)定：“主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當知道的外，保證人不承擔民事責任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當承擔保證責任。在因抵押人過錯導(dǎo)致抵押物毀損致使抵押物價值明顯減少的情況下，農(nóng)村信用社還可以依據(jù)法律和擔保合同規(guī)定要求抵押人提供新的擔保，或要求抵押人承擔其他違約責任。２、關(guān)注抵押物狀態(tài)并及時行使相關(guān)權(quán)利，保障抵押權(quán)不落空或受損（１）抵押物被轉(zhuǎn)讓情況下及時行使權(quán)利。保證期間屆滿后，保證人在農(nóng)村信用社的催收通知書上的簽章行為，不能簡單地認為已經(jīng)延續(xù)了保證期間，能否延續(xù)關(guān)鍵看原借款保證人是否有重新為借款人提供保證的明確意思表示。建議在保證期間內(nèi)同時向主債務(wù)人和保證人提起訴訟或仲裁。（一）及時向保證人主張權(quán)利，避免保證人脫保１、避免一般保證的保證人脫保。起訴本身也是農(nóng)村信用社主張權(quán)利以中斷訴訟時效的重要途徑之一，需要注意的是，起訴后又撤訴的不能中斷訴訟時效。依照《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》，當事人一方為金融機構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當事人約定從對方當事人賬戶中扣收欠款本息的，產(chǎn)生訴訟時效中斷效力。催收通知書是債權(quán)人主張權(quán)利的憑證，可以引起訴訟時效的中斷。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔。（六）申請法院強制執(zhí)行經(jīng)公證的債權(quán)文書如果簽訂《借款合同》、《擔保合同》時經(jīng)過了公證并且公證機關(guān)對合同債權(quán)賦予了強制執(zhí)行效力，借款人、擔保人不履行或不完全履行還款責任時，農(nóng)村信用社可依據(jù)《民事訴訟法》、《公證法》、《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》等有關(guān)規(guī)定，向公證機關(guān)申請執(zhí)行證書，并憑公證債權(quán)文書和公證機關(guān)出具的執(zhí)行證書向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。如果債務(wù)人在法律規(guī)定的期間未提書面異議又未履行支付令，農(nóng)村信用社可以申請法院強制執(zhí)行。（４）在有多個債權(quán)人的情況下，債務(wù)人與個別債權(quán)人惡意串通，將其全部或部分財產(chǎn)抵押給對方，因而喪失或嚴重影響了履行債務(wù)的能力，損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益。破產(chǎn)欺詐又稱“惡意破產(chǎn)”，是指破產(chǎn)企業(yè)利用現(xiàn)有法律、政策上的不完善，使用各種手段，非法轉(zhuǎn)移、處臵破產(chǎn)財產(chǎn)，以此逃避應(yīng)承擔的債務(wù)。同時，銀行認為債權(quán)人會議的決議違反法律法規(guī)的，可以在債權(quán)人會議作出決議后七日內(nèi)提請人民法院裁定。對于不符合破產(chǎn)條件，企業(yè)或地方政府利用破產(chǎn)逃避償還債務(wù)的，貸款行應(yīng)向受理破產(chǎn)案件的人民法院提出異議，或向上級有關(guān)主管部門反映。７．對于改制企業(yè)遺留債務(wù)，當事人約定了新的債務(wù)承擔人、并經(jīng)債權(quán)人同意的，可依當事人的約定；對于雖未經(jīng)債權(quán)人同意，但新的債務(wù)承擔人有足夠能力清償債務(wù)的，法院可按照實際情況確認新的債務(wù)承擔人承擔債務(wù)；對于僅對企業(yè)的財產(chǎn)進行了處理，而未處理改制企業(yè)債務(wù)的，原則上應(yīng)當由改制變更后的企業(yè)在所接受財產(chǎn)的等值范圍內(nèi)承擔原企業(yè)遺留債務(wù)。四、清收改制、破產(chǎn)企業(yè)不良貸款，防止企業(yè)逃廢銀行債務(wù) 隨著經(jīng)濟體制改革的不斷深入，不少企業(yè)利用改制、破產(chǎn)之機逃廢銀行債務(wù)，各級行要利用國家出臺的一系列的法律、法規(guī)和相關(guān)政策規(guī)定，防止企業(yè)假改制、假破產(chǎn)、真逃債。在資產(chǎn)清收中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有下列情形的，貸款行可以通過向有關(guān)司法機關(guān)舉報、利用刑事訴訟程序維護金融債權(quán)：（一）對于申請公司登記時用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，造成銀行債權(quán)懸空，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的（新?刑法?第一百五十八條“虛報注冊資本罪”）。４．注意在企業(yè)改制后確定被執(zhí)行人。多份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的，多個債權(quán)人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，各債權(quán)人對執(zhí)行標的物均無擔保物權(quán)的，按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。２．行使撤銷權(quán)是指債務(wù)人放棄到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害時，如果受讓人知道該情形的，債權(quán)人有權(quán)請求人民法院撤銷債務(wù)人的放棄或轉(zhuǎn)讓行為。開辦單位、行政主管部門利用其優(yōu)勢地位，隨意干涉下屬公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動，將不利后果推給下屬公司，甚至無償劃撥下屬公司的財產(chǎn)，下屬公司實際上喪失獨立的法人人格。４．虛設(shè)股東，以公司形式獲取不法利益。?民法通則?第４９條、?公司法?第２１４條第３款，以及國務(wù)院的有關(guān)文件及最高人民法院的有關(guān)批復(fù)和司法解釋如國務(wù)院國發(fā)?１９８５?１０２號?關(guān)于要進一步清理和整頓各類公司的通知?、中共中央、國務(wù)院中發(fā)?１９８６?６號?關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定?、最高人民法院法（研）復(fù)?１９９７?３３號?關(guān)于行政單位或企業(yè)單位開辦的企業(yè)倒閉后債務(wù)由誰承擔的批復(fù)?、１９９０年１２月１２日國務(wù)院國發(fā)?１９９０?６８號?關(guān)于在清理整頓中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通知?、最高人民法院法（經(jīng)）發(fā)?１９９１?１０號?關(guān)于在經(jīng)濟審判中適用國務(wù)院國發(fā)?１９９０?６８號文件有關(guān)問題的通知?、１９９４年３月３０日最高人民法院法復(fù)?１９９４?４號?關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被吊銷或歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復(fù)?等都作了明確規(guī)定。（五）注意區(qū)分保證期間與訴訟時效。申請訴前財產(chǎn)保全應(yīng)注意：（１）須情況緊急，不采取財產(chǎn)保全將會使申請人合法財產(chǎn)權(quán)益受到難以彌補的損害；（２）須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，法院不能依職權(quán)主動采取財產(chǎn)保全措施；（３）申請人必須提供擔保，否則法院將駁回申請；（４）人民法院接受申請并裁定保全的，申請人在１５日內(nèi)不起訴的則裁定解除保全；（５）人民法院接受申請后須在４８小時內(nèi)作出裁定，裁定一旦作出即發(fā)生法律效力，當事人不服不得上訴，但可申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止對裁定的執(zhí)行；（６）如果當事人申請財產(chǎn)保全有錯誤，致使被申請人遭受損失的，申請人應(yīng)當承擔賠償責任。根據(jù)?民事訴訟法?第６４條第二款規(guī)定，當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認定審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當調(diào)查收集。（３）吊銷營業(yè)執(zhí)照。在擔保合同無效的情況下，擔保人只是不承擔擔保責任，根據(jù)?擔保法?司法解釋第７條、第８條規(guī)定，擔保人應(yīng)承擔如下相應(yīng)的民事責任：（１）主合同有效而擔保合同無效的，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人均有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。超過訴訟時效的債權(quán)，與債務(wù)人達成還款協(xié)議，或根據(jù)?最高人民法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催收通知單上簽字或者蓋章的法律效力的批復(fù)?（法復(fù)?１９９７?７號），由債務(wù)人在催收通知書上簽字蓋章，均發(fā)生重新確認債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律效力。債權(quán)銀行向有管轄權(quán)的法院對債務(wù)人提起訴訟，依靠人民法院的判決和強制執(zhí)行來清收、保全不良貸款。（六）仲裁。通過達成協(xié)議將借款人、擔保人或第三人的有效資產(chǎn)（包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)）直接用于抵償貸款本息。總行合同文本第三條第三項規(guī)定：依據(jù)本合同約定收回或提前收回借款本金、利息等費用時，貸款人均可直接從借款人任何賬戶中劃收。直接劃收必須是在合同有約定的情況下，才可以直接從借款人賬戶劃收到期貸款本息。（三）協(xié)議“以資抵債”。經(jīng)公證機關(guān)公證，明確賦予追償債款、物品的文書強制執(zhí)行效力后，債權(quán)人直接據(jù)此向人民法院申請強制執(zhí)行。（八）起訴。合同有約定的