【正文】 于唯心主義、機械論。揭示現(xiàn)實中的矛盾，指出現(xiàn)實中的弊端和缺陷，以之作為動力，從而促進法律發(fā)展，這就是學(xué)術(shù)研究的基本社會功能。我國著名刑法學(xué)權(quán)威教授有一篇文章，題目就是“緬懷片面”，對學(xué)術(shù)研究性質(zhì)的認識可謂一針見血。創(chuàng)新既不神秘，也并不困難，而是人的天性，關(guān)鍵是充分發(fā)揮這種潛力并不斷加以培養(yǎng)。有的同學(xué)在老師布置的寫一篇小論文的作業(yè)中，簡單地羅列事實，主觀地得出結(jié)論，最關(guān)鍵的論證過程恰恰缺乏。” 學(xué)術(shù)規(guī)范是歷史上眾多學(xué)者多年學(xué)術(shù)研究經(jīng)驗的總結(jié)和概括，是學(xué)術(shù)研究最基本的要求，是法學(xué)研究，乃至任何學(xué)術(shù)研究都必須要遵循的，在某種意義上講，具有一定的“強制性”。厚積而薄發(fā)是學(xué)術(shù)研究的基本規(guī)律。搞學(xué)問必須老老實實，來不得半點的虛偽和驕傲。資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供！資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供?。ㄒ唬┱J真學(xué)習(xí)西方法學(xué)理論我個人認為：“不懂西方法學(xué)，就不能稱為懂得法學(xué)”。看一看我國目前的法律名家就可以清楚這一點，他們中有哪一位（中國法律史專家除外）不是以精通西方法律文化而出名的，盡管他們對中國自己的法律文化未必達到精通的程度。任何人都無法割斷自己的歷史傳統(tǒng)，簡單地移植西方的東西。我個人認為，我國目前法學(xué)之所以被人稱為“幼稚”，之所以沒有產(chǎn)生世界級的法學(xué)大師，其內(nèi)在的原因主要就是法學(xué)工作者缺乏深厚的中國傳統(tǒng)法律文化的底蘊基礎(chǔ)。在近200年前德國學(xué)家薩維尼就指出，法律就象語言一樣，既不是專斷的意志，也不是刻意設(shè)計的產(chǎn)物，而是緩慢、漸進、有機發(fā)展的結(jié)果。相反他們的觀點是我們研究的基礎(chǔ)和前提，我們可以不同意，甚至反對他們的觀點，但我們無法“繞過他們”、“回避他們”?，F(xiàn)實生活是法理學(xué)發(fā)展的源頭和動力所在，離開了豐富多彩、千變?nèi)f化的現(xiàn)實生活，法理學(xué)就成了無源之水，無本之末。世界上沒有純粹的法律問題，同樣也沒有純粹的非法律問題。在依法治國，建設(shè)社會主義國家的偉大征程中，法律在社會生活中將起到越來越重要的作用。了解了法理學(xué)，便于學(xué)習(xí)其他的法律知識，而學(xué)習(xí)了其他法律知識再反過來可以驗證一下法理部分講的對不對、有沒有用。，注意將所學(xué)到的法律知識和基本原理與現(xiàn)實問題結(jié)合起來，復(fù)習(xí)時自己可以設(shè)計若干具體說法，然后從法理學(xué)角度進行分析；答題時冷靜考慮出題者的用意和角度，把與之有關(guān)的原理一一對照，從中找出合理的根據(jù)。評價作用對象是他人的行為。綜上所述，關(guān)于法的規(guī)范作用可以圖示如下：指引：本人的行為 確定的指引和不確定的指引評價：他人的行為 合法與否教育：一般人的行為 示范和示警預(yù)測：人們相互之間的行為強制：違法犯罪行為法律雖然具有不容低估的作用，但同時必須要認識到，法律不是無所不能的，法的作用也有局限性，這種作用的局限性反映在人的因素、社會因素和法律自身因素三個方面。（2）社會因素①法律以社會為基礎(chǔ)，法律不可能超出社會需要去“創(chuàng)造”社會。資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供！。法律是為人制定的，而法律也是由人來制定的，并且是通過人來實施的，因此，人的認識水平和相應(yīng)的道德、文化素養(yǎng)等都會制約和影響法律作用的發(fā)揮。法的強制作用是法律其他規(guī)范作用的保證。其中，義務(wù)模式對人們的行為的指引是確定的指引，而權(quán)利模式對人們行為的指引是有選擇的指引即不確定的指引。，復(fù)習(xí)時重點在于知道有幾個要點，盡量用書上的語言表達，回答的順序要準確，同時要對要點進行簡單說明。資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供！資料來源：法律教育網(wǎng)學(xué)員*寶石潔*提供！，盡量多思考，用書上所舉例子、其他課程中相應(yīng)的知識或已掌握的現(xiàn)有知識來理解法理學(xué)，使抽象的內(nèi)容變成具體問題，不要單純地把法理學(xué)看成是獨立的部分，而應(yīng)該將法理學(xué)與其他部門法有機地結(jié)合起來?！?法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)和核心，真正要學(xué)好法律必須從法理學(xué)開始。不僅如此，由于法律滲透到社會生活的各個方面，可以說社會處處有法律，法律理論寓于一點一滴的日常生活之中。法理學(xué)不趕時髦，不以是否時尚作為自己追求的理想目標，但它一刻也離不開具體的法學(xué)（法律）實踐，因為這正是它的生命之所在。庸俗的進化論觀念在法理學(xué)領(lǐng)域沒有市場，簡單地套用它們是要碰壁的。實際上有一位西方法學(xué)家就認為，法理學(xué)就包括兩門科目：一門是西方法律思想史，另一門是當代法律思想。當前我們也只有把西方發(fā)達國家的法學(xué)理論與中國轉(zhuǎn)型時期復(fù)雜的社會現(xiàn)實相結(jié)合，才可能真正弄清法律的本質(zhì)，做出有自己特色的法學(xué)研究成果。人類學(xué)家吉爾茲認為“法律是地方性知識”。一味地強調(diào)中國特色，希望從故紙堆出發(fā)展開研究，從而單獨創(chuàng)造出與西方迥然不同的一套法律理論體系，這是不現(xiàn)實的。這在注重經(jīng)驗積累的法學(xué)研究領(lǐng)域尤其如此。一位著名的法理學(xué)家與一位著名律師的收入根本無法相比，而在學(xué)術(shù)上的貢獻卻正相反。否則，“一人一把號，各吹各的調(diào)”，大家不在一個學(xué)術(shù)平臺上探討，不按同一學(xué)術(shù)游戲規(guī)則“出牌”，沒有學(xué)術(shù)積累，如何才能提高法學(xué)研究水平，更不用說趕超世界學(xué)術(shù)研究水平了。學(xué)術(shù)研究、探討不是粗率地表示對現(xiàn)實不滿，發(fā)牢騷，不是簡單地羅列各種社會事實，而是從中進行歸納、分析，去粗取精，去偽存真的過程。學(xué)會多方位、立體化的思維，善于側(cè)向思維，甚至逆向思維、反向思維，從矛盾的對立面的角度來思考問題。現(xiàn)代社會需要的是具有創(chuàng)造精神的開拓性人才。也許胡適先生的話放在這里是合適的：“大膽假設(shè)，小心求證”?？隙ǚ涩F(xiàn)實，這不是法理學(xué)的任務(wù)，至少不是主要的任務(wù)。強調(diào)學(xué)術(shù)性，也就是要求同學(xué)們明白，我們應(yīng)該以搞學(xué)術(shù)活動的方法來學(xué)習(xí)法理學(xué)?！袄碚撘蛯嵺`相結(jié)合”是我們經(jīng)常談的一句話，但我們往往忽視了，這句話的前提是：理論與實踐是兩回事，不能相互混淆，二者有內(nèi)在矛盾。也不存在我們在方面研究已經(jīng)非常充分，而不需要進一步研究的問題。我們習(xí)慣于把觀點和實踐直接結(jié)合在一起。理論思維是法學(xué)理論課程，尤其是法理學(xué)課程所必須的。（二）法理學(xué)的理論性法理學(xué)課程屬于理論課程，具有鮮明的理論性，實際上它是所有法學(xué)課程中理論性最強的。英國亨利六世時的官福蒂斯丘論述了關(guān)于法律職業(yè)具有神秘性的思想，即認為法律乃法官和律師界的特殊科學(xué)。由此可知，那種認為法律完全是政治的一部分，絕對受政治的控制和支配的觀點，實際上是把法律當成了政治的婢女。從歷史上來看，法律是在政治、道德等社會控制手段的狹縫中，通過與它們不斷的抗爭而產(chǎn)生、發(fā)展并逐漸壯大的。這實際上是把馬列主義以及紅頭文件中的內(nèi)容，作為放之四海而皆準的，沒有任何條件限制、沒有語境的絕對真理。再次，法律具有國家強制力，而道德不具有國家強制的效力，其作用的發(fā)揮主要靠個人的自覺。一般認為法律是最低限度的道德。一般公眾輿論也同意拿破侖的一個著名的說法：“將法律化成簡單的幾何公式是完全可能的，因此，任何一個能識字的并能把兩個思想聯(lián)系在一起的人，就能做出法律上的裁決。法律工作者決不是“輸入案件證據(jù)和法律條文，輸出法律意見”的“三段論”機器。這就要求同學(xué)們對何謂”法律思維“，何謂”理論思維“、何謂”學(xué)術(shù)思維“，以及它們的基本特點有一個清醒的認識。課本內(nèi)容往往沒有對這些概念進行專門解釋，由于法律學(xué)習(xí)更注重對法律基本理論的掌握程度，因此要加強對這些概念的熟悉和理解程度。因此，在復(fù)習(xí)教材時應(yīng)采取有重點的識記方法，即在通讀一遍的基礎(chǔ)上，做做歷年司法考試真題以檢查記憶程度，然后把遺漏的部分標識在教材相應(yīng)位置，再結(jié)合考點內(nèi)容開始第二輪的看教材，這種針對性既節(jié)約了看書時間，又提高了看書效率，無形中就把教材變薄了。該學(xué)科基本概念較多，易為混淆的司法考試知識點也很繁雜，因此對學(xué)法人來說法理學(xué)考試內(nèi)容復(fù)習(xí)難度較大，總令人覺得無從把握。人權(quán)不僅包括生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，同時還包括人身權(quán)利、政治權(quán)利、經(jīng)濟權(quán)利和社會權(quán)利等各方面的權(quán)利。在我國權(quán)力制約的核心是監(jiān)督。八、法治的制度要求對立法者的要求：必須具有完備的法律既系統(tǒng)的法律體系；社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的運行的法律機制。社會主義法治是指社會主義國家的依法治國的原則和方略，與人治相對的治國理論、原則、制度和方法。英國哲學(xué)家培根在《論司法》中有一段精彩的論述：一次不公的裁判比多次的違法行為更嚴重，因為這些違法行為不過弄臟了水流，而不公的裁判則把水源敗壞了。正義不僅應(yīng)當?shù)玫綄崿F(xiàn)，而且應(yīng)當以人們看得到的方式得到實現(xiàn)。秩序是法的基本價值，首要任務(wù)就是要確保統(tǒng)治階級秩序的建立；其次人們在社會生活中期望著行為安全與行為、社會的協(xié)調(diào)，這決定了秩序是法的基本價值；再次，法還是其他價值的基礎(chǔ)，雖然自由和正義位階在秩序之前，但同樣需要以秩序為基礎(chǔ)。二、自由從哲學(xué)觀念層面上講，自由就是在沒有外在強制力時能夠按自己的意志和目的來安排自己的活動。但這還是不夠的，這僅僅為人權(quán)的實現(xiàn)提供一種可能性與資格，人權(quán)還必須是一種實有權(quán)利，一種實實在在的現(xiàn)實權(quán)利。林肯有過這樣一句名言：法律是顯露的道德，道德是隱藏的法律，也很精辟地闡述了法與道德之間的關(guān)系。法律至上能夠維護中央和國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)的權(quán)威，又能夠使每個人享受到法治社會的公民自由，從而最大限度地調(diào)動個人的積極性和主動性；權(quán)利平等指全社會范圍內(nèi)人們的平等，承認所有社會成員法律地位平等。法治的中國一切國家機關(guān)、各政黨、武裝力量、社會團體、企業(yè)單位和全體公民都必須在法律的范圍內(nèi)活動，不允許任何人、任何組織凌駕于法律之上。我認為有一句話怎么說都不為過：公正是司法的生命?、谒痉í毩⒃谖覈?，司法機關(guān)獨立行使職權(quán)，在憲法、刑事訴訟法、民事訴訟法、人民法院組織法、人民檢察院組織法等都明確規(guī)定了這一原則。正義 形成了法律精神上進化的觀念源頭，六、司法司法即法的適用，是法律實施的一種方式，是根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的活動。法 學(xué)上所言秩序，主要是指社會秩序，它表明的是通過法律結(jié)構(gòu)、法律規(guī)范、法律權(quán)威所形成 的一種法律狀態(tài)。馬克思說過： “法典是人民自由的圣經(jīng)”，那么從法的價值層面上講，自 由究竟是什么呢？應(yīng)該是法以確認和保障人的這種行為能力為己任，從而使主體與客體之間 能夠達到一種和諧的狀態(tài)。: 法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,具有合法性。二戰(zhàn)結(jié)束后,在德國成立的紐倫堡國際法庭,以審判納粹戰(zhàn)犯。反之,則沒有。通常包括:憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟法、勞動法與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護法、刑法、訴訟法等等。因此是程序先于權(quán)利。注意:判例也是非正式的法律淵源。七、正式的法的淵源與非正式的法的淵源法的淵源就是法的表現(xiàn)形式。所以辯證推理基本上發(fā)生了兩個整合。所以正確的適用了價值位階原則,正義大于秩序。這是有關(guān)自由和秩序有沖突的例子。第二,個案平衡原則。村長因為故意傷害被法院判處有期徒刑這是法的強制作用。法的規(guī)范作用具體分為:指引、評價、預(yù)測、教育和強制。四,法是講究程序的規(guī)范,缺乏對社會、社會實踐的及時應(yīng)對和處理。這是因為:第一,法律規(guī)制和調(diào)整社會關(guān)系的范圍和深度是有限的。首先是渾然一體,其次是分裂對立,最后到對立統(tǒng)一。這被稱為我國憲法司法化的第一案。例如2001年,山東濟寧市發(fā)生齊玉苓訴告陳曉琪一案。但國家在行使國家權(quán)力時一定要講究程序的要求。注意,統(tǒng)治階級意志和國家意志是沒有矛盾沖突的。在我們當前的物質(zhì)生活條件下,司法解釋等的出現(xiàn)是不可避免的,能起到一定的作用,盡管給整個法制帶來一定的不和諧。例如2005年的一道題:請你就判例、案例和司法解釋進行論述。前者以傳統(tǒng)的自然法理論為代表,后者的代表是超越自然法與實證主義之爭的所謂第三條道路的那些法學(xué)理論。以社會實效為首要定義要素的法的概念的主要代表是法社會學(xué)和法現(xiàn)實主義。第一篇：司法考試法理學(xué)與論述題有關(guān)的知識點.司法考試法理學(xué)與論述題有關(guān)的知識點 第一章法的本體一、法的概念的爭議(法與道德的關(guān)系第一章中的重要問題是法的概念的爭議。因此,實證主義法學(xué)派,他們有關(guān)法的定義或概念有2種,即以社會實效為首要定義要素的法的概念,以權(quán)威性制定為首要要素的法的概念。第二,以內(nèi)容正確性與權(quán)威性和社會實證性要素同時作為法的概念的定義要素。在答論述題時,要注意最后的拔高。而且司法解釋和司法解釋之間經(jīng)常會發(fā)生沖突。法是由公權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范。因為他是由國家權(quán)力來幫他實施的。注意憲法也是有可訴性的,或者說憲法也是能夠用來作為維護公民權(quán)利的。根據(jù)批復(fù),山東省高院做出了支持齊玉苓受教育權(quán)。第三,兩者的發(fā)展變化經(jīng)歷了三個階段。論述題要注意法的作用是有局限性的,沒有法律是萬萬不能的,但法律也不是萬能的,法律也有它的局限性。法律具有滯后性,不能夠隨時適應(yīng)社會生活變化。不僅是用依據(jù)法律進行訴訟的方式來解決,還應(yīng)重視包括調(diào)解在內(nèi)的其他解決糾紛的途徑。以以上這個材料作為論述的對象,就可以考察法的規(guī)范作用。這引起了廣泛的爭議,請進行論述。“禁討令”的出臺是為了治理秩序,但侵犯了乞丐的自由。于是交警不但不處罰,還用警車為它開道,及時將孕婦送到了醫(yī)院,這里有個價值判斷,就是交警在自由和正義之間進行價值選擇,結(jié)果他認為該當要以母子的生命安全放在第一位,維護了正義。法律有規(guī)定的依照法律,這是演繹推理,法律沒有規(guī)定,就是出現(xiàn)了立法的空白或立法的漏洞,如果出現(xiàn)立法的空白或立法的漏洞,則就沒法進行演繹推理,只能用辯證推理。第三,沒有更強理由,不得經(jīng)行適用法律原則。法官在適用法律時,首先適用正式的法的淵源,沒有正式的法的淵源時才使用非正式的法的淵源。只有先審請令狀才有可能去法院爭取權(quán)利。八、法律部門和法律體系在我國,法律體系是一個由各個部門法所組成的,內(nèi)部和諧一致的整體。如果能夠適用,則有溯及力。西方某法院指出,法律只向前看,不向后看,是指法不溯及既往原則,同時,法不溯及既往原則是從1789年,法國的人權(quán)宣言開始規(guī)定的。十、法律關(guān)系的概念和種類法律關(guān)系是指法律規(guī)范在調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。一、自由從哲學(xué)觀念層面上講，自由就是在沒有外在強制力時能夠按自己的意志和目的 來安排自己的活動。雖然這只揭示了法一個方面的價值，但由此可見秩序在法的價值中的重要性。正義是法的基本標準，是評價體系，也極大地推動了法律的進化。如果司法機關(guān)不能保持其公正性，司法機關(guān)也就失去了自我存在的社會基礎(chǔ)。法治是眾人之治，在我國，法