【正文】 的 建 筑 工 程 ，在 開 工 前 ，建 設(shè) 單 位 應(yīng) 當(dāng) 依 照 國 家 有 關(guān) 規(guī) 定 向 工 程 所 在 地 縣 級 以 上 人 民 政 府 建 設(shè) 行 政 主 管 部門 領(lǐng) 取 施 工 許 可 證 。為 了 避 免 出 現(xiàn) 同 一 建 筑 工 程 的 開 工 由 不 同 的 政 府 行 政 主 管 部 門 多 頭 重復(fù) 審 批 的 現(xiàn) 象 ， 《 建 筑 法 》 規(guī) 定 對 實 行 開 工 報 告 審 批 制 度 的 建 筑 工 程 ， 不 再 領(lǐng) 取 施工 許 可 證 。城 市 規(guī) 劃 區(qū) 的 具 體 范 圍 ，由 城 市人 民 政 府 在 編 制 城 市 總 體 規(guī) 劃 中 劃 定 。在 建 筑 工 程 開 始 施工 時 ，拆 遷 的 進(jìn) 度 必 須 符 合 工 程 開 工 的 要 求 ，這 是 保 證 該 建 筑 工 程 正 常 施 工 的 基 本條 件 。應(yīng) 當(dāng) 注 意 的 是 ，所 確 定 的 施 工 企 業(yè) 必 須 符 合 法 定 條件 并 取 得 國 家 認(rèn) 可 ，同 時 其 資 質(zhì) 與 所 建 工 程 相 符 合 。 建 筑 工 程 法 律 第 12 頁 共 152 頁 六 、 有 保 證 工 程 質(zhì) 量 和 安 全 的 具 體 措 施 建 筑 工 程 的 質(zhì) 量 狀 況 往 往 直 接 關(guān) 系 到 人 身 和 財 產(chǎn) 安 全 ， 是 至 關(guān) 重 要 的 大 問 題 ，在 工 程 施 工 中 必 須 把 保 證 工 程 質(zhì) 量 放 在 首 位 ；同 時 ，由 于 建 筑 施 工 多 為 露 天 、高 處作 業(yè) 、施 工 環(huán) 境 和 條 件 也 比 較 差 ，工 程 施 工 中 危 及 安 全 的 因 素 較 多 ，對 施 工 安 全 必須 高 度 重 視 。 申 請 施 工 許 可 證 的 程 序 根據(jù)新修改的 《 建 筑 工 程 施 工 許 可 管 理 辦 法 》 的 有 關(guān) 規(guī) 定 ， 申 請 辦 理 施 工 許 可證 ， 應(yīng) 當(dāng) 按 照 下 列 程 序 進(jìn) 行 ： 一 、 建 設(shè) 單 位 向 發(fā) 證 機(jī) 關(guān) 領(lǐng) 取 《 建 筑 工 程 施 工 許 可 證 申 請 表 》 。 《 建 筑 法 》 設(shè) 定 這 項 義 務(wù) 的 目的 是 保 證 施 工 許 可 的 有 效 性 ， 以 利 于 發(fā) 證 機(jī) 關(guān) 的 監(jiān) 督 。 施 工 許 可 證 廢 止 后 ，建 設(shè) 單 位 如 組 織 開 工 ，必 須 重 新 領(lǐng) 取 施 工 許 可 證 。建 設(shè) 單 位 在 報 告 的 同 時 還 應(yīng) 當(dāng) 按 照 規(guī) 定 做 好 建筑 工 程 的 維 護(hù) 管 理 工 作 ，防 止 建 筑 工 程 在 中 止 施 工 期 間 遭 受 損 失 ，保 證 該 建 筑 工 程恢 復(fù) 施 工 時 可 以 順 利 進(jìn) 行 。 如 果 超 過 9 個月仍未開 工 的 ， 該 施 工 許 可 證 即 失 去 法 律 效 力 。 建 設(shè) 單 位 應(yīng) 當(dāng) 在 領(lǐng) 取 施 工 許 可 證 之 日起 3 個 月 內(nèi) 按 期 開 工 ，這 里 的 “ 開工 ” 不 應(yīng) 包 括 為 建 筑 工 程 開 工 而 做 的 前 期 準(zhǔn) 備 工作 ，如 勘 察 設(shè) 計 、平 整 土 地 、前 期 拆 遷 、修 建 的 臨 時 建 筑 和 道 路 以 及 水 、電 等 工 程 。建 設(shè) 單 位 應(yīng) 當(dāng) 提 供銀 行 出 具 的 到 位 資 金 證 明 ， 有 條 件 的 可 以 實 行 銀 行 付 款 保 函 或 者 其 他 第 三 方 擔(dān) 保 。施 工 圖 紙 和 技 術(shù) 資 料 是 進(jìn) 行 工 程 施 工 作 業(yè) 的 技 術(shù) 依 據(jù) ，是 在 施 工 過 程 中 保 證建 筑 工 程 質(zhì) 量 的 重 要 因 素 。目前 ，國 內(nèi) 有 近 十 萬 家 建 筑 施 工 企 業(yè) ，按 照 有 關(guān) 行 政 主 管 部 門 的 規(guī) 定 ，施 工 總 承 包 企業(yè) 的 資 質(zhì) 登 記 分 為 一 級 和 二 級 ， 施 工 承 包 企 業(yè) 的 資 質(zhì) 等 級 分 為 一 、 二 、 三 、 四 級 。所 謂 需 要 拆 遷 ，要 根 據(jù) 工 程 和 規(guī) 劃 等 情 況 具 體 來 確 定 。 按 照 我 國 《 土 地 管 理 法 》 的 規(guī) 定 ，建 筑 工 程 用 地 的 批 準(zhǔn) 手 續(xù) 包 括 以 下 內(nèi) 容 ： (一 )建 設(shè) 單 位 持 經(jīng) 批 準(zhǔn) 的 設(shè) 計 任 務(wù) 書 或 者 初 步 設(shè) 計 、 年 度 基 本 設(shè) 計 計 劃 等 有 關(guān)文 件 ， 向 被 征 用 土 地 所 在 地 的 縣 級 以 上 人 民 政 府 土 地 管 理 部 門 申 請 建 設(shè) 用 地 ； (二 )縣 級 以 上 地 方 人 民 政 府 土 地 管 理 部 門 對 建 設(shè) 用 地 進(jìn) 行 審 核 、劃 定 用 地 范 圍 ，并 組 織 建 設(shè) 單 位 與 被 征 地 單 位 以 及 有 關(guān) 單 位 依 法 商 定 征 用 土 地 的 補(bǔ) 償 、 安 置 方 案 ，報 縣 級 以 上 人 民 政 府 批 準(zhǔn) ； (三 )建 設(shè) 用 地 的 申 請 ， 依 照 法 定 批 準(zhǔn) 權(quán) 限報 縣 級 以 上 人 民 政 府 批 準(zhǔn) 后 ，由 被 征 用 土 地 所在 的 縣 級 以 上 人 民 政 府 發(fā) 給 建 設(shè) 用 地 批 準(zhǔn) 書 ，土 地 管 理 部 門 根 據(jù) 建 設(shè) 進(jìn) 度 一 次 或 分 期 劃 撥建設(shè)用地； (四 )建 設(shè) 項 目 竣 工 后 ， 建 設(shè) 項 目 主 管 部 門組 織 有 關(guān) 部 門 驗 收 時 ，由 縣 級 以 上 人 民 政 府 土地 管 理 部 門 核 查 實 際 用 途 ，經(jīng) 認(rèn) 可 后 辦 理 土 地登記手續(xù)，核發(fā) 國 有 土 地 使 用 證 。 建 筑 工 程 法 律 第 10 頁 共 152 頁 二 、 有 批 準(zhǔn) 開 工 報 告 的 建 筑 工 程 不 必 領(lǐng) 取 施 工 許 可 證 。我國 《 建 筑 法 》 和 修 改 后 的 《 建 筑 工 程 施工 許 可 管 理 辦 法 》 所 確 立 的 建 筑 施 工 許 可 制 度 主 要 包 括 以 下 幾 個 方 面 ：需 要 申 請 施工 許 可 證 的 建 筑 工 程 的 范 圍 ；申 請 領(lǐng) 取 施 工 許 可 證 的 條 件 ；申 請 施 工 許 可 證 的 程 序 ；施 工 許 可 證 效 力 期 限 ； 中 止 施 工 和 恢 復(fù) 施 工 的 報 告 。 建 筑 工 程 施 工 許 可 是 建 設(shè) 行 政 主 管 部門 根 據(jù) 建 設(shè) 單 位 的 申 請 ，依 法 對 建 筑 工 程是 否 具 備 施 工 條 件 進(jìn) 行 審 查 ， 符 合 條 件者 ，準(zhǔn) 許 該 建 筑 工 程 開 始 施 工 并 頒 發(fā) 施 工許 可 證 的 一 種 特 殊 行 政 許 可 。 該 特 定 活 動 一 般 只 有 具 備 一 定 條 件 的 主 體 才 可 從事 ， 而 且 影 響 公 共 安 全 、 社 會 安 全 或 國 家 利 益 。 ◆ 本章學(xué)習(xí)方法建議及參考資料 注 意 聯(lián) 系 建 筑 工 程 實 踐 行 政 許 可 行政許可 ， 是 指 行 使 行 政 權(quán) 力 的 主 體 依 據(jù) 法 律 、 法 規(guī) 的 規(guī) 定 ， 根 據(jù) 公 民 、 法 人或 者 其 他 組 織 的 申 請 ， 經(jīng) 依 法 審 查 ， 準(zhǔn) 予 其 從 事 特 定 活 動 的 具 體 行 政 行 為 。 三 、 建 筑 工 程 法 律 體 系 是 指 由 已 經(jīng) 制 定 和 需 要 制 定 的 有 關(guān) 建 筑 工 程 的 法 律 、 行政 法 規(guī) 、部 門 規(guī) 章 、地 方 性 法 規(guī) 和 地 方 政 府 規(guī) 章 共 同 組 成 的 一 個 相 互 聯(lián) 系 、相 互 補(bǔ)充 、 相 互 協(xié) 調(diào) 的 建 筑 工 程 法 規(guī) 整 體 。隸 屬 型 建 筑 工 程法 律 關(guān) 系 存 在 于 具 有 職 務(wù) 關(guān) 系 的 上 、下 級 之 間 ，也 存 在 于 依 法 享 有 管 理 職 權(quán) 的 國 家機(jī) 關(guān) 和 其 管 轄 范 圍 內(nèi) 的 各 種 建 筑 工 程 建 筑 活 動 主 體 之 間 。建 筑 工 程 行 政 法 律 關(guān) 系 的 特 點 主要 是 ： 其 主 體 的 一 方 是 行 使 行 政 管 理 權(quán) 的 機(jī) 關(guān) 或 者 單 位 ， 另 一 方 是 被 管 理 的 對 象 ，包 括 有 關(guān) 的 行 政 機(jī) 關(guān) 、 企 業(yè) 事 業(yè) 單 位 和 其 他 市 場 主 體 。 建筑工程 法 律 關(guān) 系 內(nèi) 容 是 指 建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 的 當(dāng) 事 人 所 享 有 的 權(quán) 利 和 承 擔(dān) 的義 務(wù) 。 二 、 建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 的 構(gòu) 成 建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 由 建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 主 體 、 建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 客 體 和 建 筑 工程法律關(guān)系內(nèi)容 三 方 面 構(gòu) 成 。建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 是 建 筑 工 程 社 會 關(guān)系 的 一 種 特 殊 形 態(tài) ，與 一 般 的 建 筑 工 程 社 會 關(guān)系相比， 它 有 三 個 最 重 要 的 特 征 ： （ 一 ） 建 筑 工 程 法 律 關(guān) 系 是 以 建 筑 工 程 法律 為 前 提 而 產(chǎn) 生 的 社 會 關(guān) 系 。 1997 年 11 月 1日 ，《 中 華 人 民 共 和 國 建 筑 法 》 (以 下 簡 稱《 建 筑 法 》 )由 第 八 屆 全 國 人 大 常 務(wù) 委 員會 通 過 。 這 兩 個 文 件 ，是 建 筑 業(yè) 全 面 改 革 的 綱 領(lǐng) 性 文 件 ， 也 為 建 筑 工 程 立 法 工 作 走 向體 系 化 的 道 路 奠 定 了 基 礎(chǔ) 。 三 、 恢 復(fù) 、 規(guī) 范 與 完 善 階 段 為 了 全 面 恢 復(fù) 建 設(shè) 秩 序 ， 1977 年至 1978 年 ， 國 家 建 設(shè) 委 員 會 等 部 門 頒 發(fā) 了 一系 列 關(guān) 于 建 設(shè) 程 序 、安 全 施 工 、工 程 質(zhì) 量 等 規(guī) 定 。國家于 1961 年 9 月 相 應(yīng) 制 定 了 《 關(guān) 于 貫 徹 執(zhí) 行 國 營 工 業(yè) 企 業(yè) 工 作 條 例 (草案 )的規(guī)劃》 ,于 1962 年 頒 發(fā) 了《 建 筑 安 裝 企 業(yè) 工 業(yè) 條 例 (草案 )》 。 1951 年 3 月 ，政 務(wù)院 財 經(jīng) 委 員 會 發(fā) 布 了 《 基 本 建 設(shè) 工 作 程 序 暫 行 辦 法 》 。 （ 四 ） 地 方 性 建 筑 工 程 法 規(guī) 建 筑 工 程 法 律 第 4 頁 共 152 頁 指 由 省 、 自 治 區(qū) 、 直 轄 市 人 民 代 表 大 會 及 其 常 務(wù) 委 員 會 結(jié) 合 本 地 區(qū) 實 際 情 況 制定 頒 行 的 或 經(jīng) 其 批 準(zhǔn) 頒 行 的 由 下 級 人 大 或 其 常 委 會 制 定 的 ，只 能 在 本 區(qū) 域 有 效 的 有關(guān) 建 筑 工 程 的 地 方 性 法 規(guī) 。建 筑 工 程 法 律 體 系 是 國 家 法 律 體 系 的 組 成 部 分 。 建 筑 活 動 是 由 許 多 人 員 和單 位 分 工 協(xié) 作 ， 運 用 各 種 不 同 機(jī) 械 、 工 具 、材 料 、 設(shè) 備 以 及 技 術(shù) 手 段 和 管 理 方 法 圍繞 某 一 特 定 目 標(biāo) 所 進(jìn) 行 的 共 同 勞 動 。漢 代 以 后 ， “ 建設(shè) ” 一 詞 ，也 常指 興 建 營 造 。 建 筑 工 程 法 律 第 2 頁 共 152 頁 建筑 “ 建筑 ” 一 詞 具 有 多 種 詞 義 ，主 要 是 以 下兩 方 面 的 含 義 ：一 是 物 理 意 義 上 的 ；一 是 社 會意 義 上 的 。 ◆ 本章難點 建筑工程法律關(guān)系的定義、構(gòu)成及類型 ◆ 本章學(xué)習(xí)方法建議及參考資料 注 意 聯(lián) 系 建 筑 工 程 實 踐 進(jìn) 行 思 考 ， 可 參 閱 下 列 參 考 資 料 ： 徐 占 發(fā) 主 編 《 實 用 建設(shè) 與 房 地 產(chǎn) 法 規(guī) 》 第 35 頁 ， 中 國 建 材 工 業(yè) 出 版 社 出 版 2020 年 7 月第 1 版 ； 姚 惠娟 主 編 《 建 筑 法 》 第 一 章 ， 法 律 出 版 社 2020 年 4 月第 1 版。 尚 書 同 》里 的 “ 建 設(shè) 國 都 ” 一 語 ，有 建 立 、設(shè) 置 的 含 義 。 建 筑 工 程 產(chǎn) 品 是 由 多 種 多 樣 的 材料 、半 成 品 和 成 品 ，通 過 興 工 動 料 、施 工 裝 配組 合 而 成 的 綜 合 體 。 第三節(jié) 建 筑 工 程 法 律 體 系 一 、 建 筑 工 程 法 律 體 系 的 含 義 建 筑 工 程 法 律 體 系 是 指 由 已 經(jīng) 制 定 和 需 要 制 定 的 有 關(guān) 建 筑 工 程 的 法 律 、 行 政 法規(guī) 、 部 門 規(guī) 章 、 地 方 性 法 規(guī) 和 地 方 政 府 規(guī) 章 共 同 組 成 的 一 個 相 互 聯(lián) 系 、 相 互 補(bǔ) 充 、相 互 協(xié) 調(diào) 的 建 筑 工 程 法 規(guī) 整 體 。 （ 三 ） 建 筑 工 程 部 門 規(guī) 章 指 由 國 務(wù) 院 建 設(shè) 行 政 主 管 部 門 或 其 與 國 務(wù) 院 其 他 相 關(guān) 部 門 聯(lián) 合 制 定 頒 行 的 有 關(guān)建 筑 工 程 的 部 門 規(guī) 章 ，如 《 建 設(shè) 工 程 勘 察 質(zhì) 量 管 理 辦 法 》 、 《 建 設(shè) 工 程 施 工 發(fā) 包 與承 包 計 價 管 理 辦