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安徽省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導意(存儲版)

2025-10-06 14:46上一頁面

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【正文】 質(zhì)量承擔責任,承包人不再承擔責任。隨后向法院起訴,請求建筑公司賠償因不履行返工和質(zhì)量修繕義務而造成的經(jīng)濟損失。但在適用法律的時候,各級法院的適用標準不一致,有必要進行統(tǒng)一。建設單位在驗收中處于主導地位,質(zhì)監(jiān)機構的職能已經(jīng)在淡化。第四種觀點認為以施工乙方向甲方移交施工資料的時間為驗收合格之日。如達不到上述標準,該工程不認為是竣工。竣工日期為乙方送交竣工驗收報告的日期,需修改后才能達到竣工要求的,應為乙方修改后提交甲方驗收的日期。比如,雙方在建設工程施工合同中約定了竣工日期,但承包方?jīng)]有如期竣工,實際竣工日期比合同約定的竣工日期晚了一年半。第十五條 建設工程竣工前,當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議,工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間。至于示范文本通用條款中的約定為什么可以成為《司法解釋》的制定依據(jù),我在這里集中談一下我的觀點。我國《合同法》第62條規(guī)定:“質(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。固定價包括總價固定和單價固定兩種。第三種計價方法叫可調(diào)價。定額的性質(zhì)是一個任意性規(guī)范,當事人可以選擇約定。定額標準為任意性規(guī)范,準許合同約定與定額標準不相一致。所以按照這個工程價款構成,建筑工程的取費分為兩種計價方法。目前建筑市場是這三種計價標準并行。這種變化意味著施工合同的性質(zhì)發(fā)生了變化,施工的范圍發(fā)生了變化,意味著原來的合同不能適用了。對工程量的增減,由雙方進行確認。第三條這個原則適用于合同有效履行、合同有效解除以及合同無效。理由是:第一,《合同法》第107條規(guī)定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。本條是違約金結算標準的規(guī)定,“可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失”,只是在損失無法確定時以投資款的利息的倍數(shù)作為支付違約賠償金的標準,并不是有關孳息的規(guī)定。關于法定孽息之定義,學說亦不一致。故因租賃關系所得之租金,故為孽息,即因履行遲延所得請求之遲延利息,亦不失為孽息。定作人(建設工程施工合同中的發(fā)包人)欠付承攬人(建設工程施工合同中的承包人)加工費用(工程價款)時,欠付工程價款的利息與本金之間關系上看,更具有隨附性;與房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同相比較而言,顯得更為緊密。我國《合同法》第287條也規(guī)定:本章沒有規(guī)定的,適用承攬合同的有關規(guī)定。同樣,承包人與發(fā)包人在墊資合同或者施工合同中未約定墊資利息的,承包人請求返還利息的,人民法院也不予支持。發(fā)包單位未按照合同約定支付工程價款的,經(jīng)承包單位催告,發(fā)包單位仍不支付的,勘察、設計、監(jiān)理企業(yè)和中介服務機構可以滯留成果文件,暫停提供服務,直至終止合同,并有權要求發(fā)包單位支付已經(jīng)完成工作的費用、延期利息、違約金及賠償其他損失。《中國人民銀行法》第22條規(guī)定:中國人民銀行為執(zhí)行貨幣政策,可以運用確定中央銀行基準利率的貨幣政策工具。該舉證責任在承包人。施工企業(yè)務必關注此問題。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當事人提供的其它證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。當事人沒有約定利息結算標準的,應當按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息,本質(zhì)上也是按照法定利率計息。由此看出,《德國民法典》對“已付勞務的報酬”即加工承攬合同中的加工報酬與墊資款是區(qū)別對待的,適用不同的規(guī)定。第3款規(guī)定:當事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。(2)定作人對以金錢確定報酬者,自驗收時起應支付利息,但準許延期支付報酬者,不在此限。臺灣地區(qū)學者的觀點是“即因履行遲延所得請求之遲延利息,亦不失為孽息”,發(fā)包人拖欠工程價款產(chǎn)生的利息亦屬于“因履行遲延所得請求之遲延利息”,應屬于法定孳息范疇。法定孽息為因法律關系之收益。(二)另一種觀點認為,發(fā)包人應當向承包人支付的欠付工程款利息的性質(zhì)是法定草息何為法定孽息呢?孽息,稱為母物所生之收益,在民法包括天然孽息與法定孳息而言。在特殊情況下,以利息的倍數(shù)作為計付違約金的標準。利息的計付標準應當是國家法律規(guī)定的基準利率,因為利率法定是中央銀行法和商業(yè)銀行法規(guī)定的基本原則?!窘庾x】在這個司法解釋里有三條適用一個標準結算。比如建筑市場的勞動力價格,企業(yè)按照資質(zhì)等級支出的管理費用,建筑三材主要的價格等等。前面我講過設計變更導致工程量變化的情況,如五層加建到六層了,這就是工程量變化了。招投標有兩個情況,一種是無標的的,一種是合理低價。工程量清單指表現(xiàn)擬建工程的分部分項工程項目、措施項目、其他項目名稱和相應數(shù)量的明細清單。招投標法等有關法律明確規(guī)定,建筑工程的標的不允許低于成本,與其它商品的傾銷一樣,低于成本的銷售是違法行為。按照不同的地區(qū)、不同的時間段、甚至按照企業(yè)不同的所有制性質(zhì)劃分不同的取費定額,比如蘭州和東營、上海、廣州的定額標準是完全不一樣的。比如說利潤是建筑工程總造價的3%,它不是定數(shù),在結算的時候算出利潤,叫成本加酬金的計算方法。第一種是固定價。示范文本的全稱應是“建設工程施工合同示范文本”,有協(xié)議書,通用條款和專用專款三部分組成,現(xiàn)在業(yè)內(nèi)正在使用的是于1999年12月24日由國家工商局和建設部共同以1999第313號文件公布施行的。檢驗不合格,承包人承擔發(fā)生的全部費用,工期不予順延。建設工程的交付,除建筑物本身外,承包方應同時交付完整的工程技術資料,包括竣工圖、材料設備的使用說明和零部件或備件,并符合國家有關工程竣工交付的其他條件。轉移占有是民法物權上的概念,主要指標的物轉移和風險轉移,即建筑工程的控制權利發(fā)生了轉移。這樣規(guī)定也是為了強化發(fā)包人的及時驗收意識。某建筑公司認為工程的實際竣工日期為1999年6月20日,因為對“竣工”一詞的理解各有不同,法律上沒有明確的規(guī)定,只能依照行業(yè)慣例,以提交竣工驗收報告的時間為實際竣工時間。第二種觀點認為以質(zhì)檢站在四方認為合格的書面意見上簽署意見并蓋章的時候為驗收合格之日。近年來隨著建筑市場的蓬勃發(fā)展,質(zhì)監(jiān)機構代表政府對建筑市場進行監(jiān)控已經(jīng)越來越不符合市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。實際竣工日期與工期是聯(lián)系在一起的,不按期就存在工期延誤的違約責任;還與支付工程價款的起算時間點聯(lián)系在一起;再一個是與拖欠工程款的違約責任計算利息的時間點聯(lián)系在一起的。多年住房緊張的職工,因見內(nèi)裝修逐漸完畢,不顧學校和施工隊的阻攔,強行搬進,到工程完工時,此樓已經(jīng)全部投入使用。甲方先期使用的期間算簡易開業(yè)時間,這三年甲方可以先把錢賺了,賺來的錢再支付工程款,從資本運作的角度來講對甲方最合算?!薄窘庾x】該規(guī)定表明:發(fā)包人的提前使用,其工程質(zhì)量責任風險也由施工單位隨之轉移給發(fā)包人,而且工程交付的時間,亦可認定為發(fā)包人提前使用的時間。建設工程竣工經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。1房屋買賣合同簽訂后,買受人已交付了全部價款并合法占有了房屋,在申請登記機構辦理房屋所有權轉移登記期間,該買受人對轉移登記尚未完成沒有過錯,或者因出賣人原因無法辦理轉移登記,出賣人的債權人請求人民法院查封、拍賣、變賣該房屋,買受人提出異議的,應予支持。1房屋中介機構違反忠實居間義務,嚴重損害委托人利益,委托人拒絕支付中介服務費用或請求房屋中介機構賠償因此造成的損失的,應予支持。買受人以出賣人逾期辦證為由主張違約責任的,出賣人舉證證明其已于房屋買賣合同約定或《解釋》規(guī)定的辦理房屋產(chǎn)權證的最后期限30個工作日前向產(chǎn)權登記機構報送了辦證所需的文件和資料的,對買受人的訴訟請求一般不予支持。人民法院對認購書、購房意向書等協(xié)議性質(zhì)作出的認定,不影響一方當事人根據(jù)協(xié)議中定金條款的約定,向可歸責的另一方當事人主張適用定金罰則。2因發(fā)包人遲延支付工程進度款而認定承包人享有工期順延權的,順延期間自發(fā)包人拖欠工程進度款之日起至進度款付清之日止。三、建設工程價款的確定8.備案合同約定的價款與中標價不一致的,如該工程屬必須招投標的工程,應按中標價確定工程價款;如該工程不屬必須招投標的工程,當事人舉證證明備案合同系雙方真實意思表示或?qū)嶋H履行的合同,可以備案合同的約定確定工程價款。因建設工程質(zhì)量發(fā)生糾紛,發(fā)包人僅起訴承包人或僅起訴實際施工人的,人民法院可依當事人申請,將實際施工人或承包人追加為共同被告。 上海市房地產(chǎn)買賣協(xié)議(格式一) 物業(yè)管理委任契約書 技術開發(fā)合同(格式一) 大廈物業(yè)租賃合同 房地產(chǎn)代理合同(2001版) 北京市外銷商品房預售契約(1997版) 技術服務合同范本2018(格式四) 出口代理協(xié)議(格式一) 家政服務協(xié)議 深圳市業(yè)主公約 代理合同(格式二) 培訓就業(yè)安置協(xié)議 服務協(xié)議(格式二) 如何核銷壞賬損失 :// 內(nèi)部控制的一般方法有哪些 如何進行業(yè)務預算的編制 新準則下其他貨幣資金實務如何處理 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)契稅的納稅輔導之契稅應納稅額的計算方法 報名參加會計專業(yè)技術資格考試的人員應具備什么學歷 確保財務報表無誤的方法有哪些 關于稀土磷肥征免增值稅問題的批復 會計語言存在的必要性分析 快速編制現(xiàn)金流量表附表的方法是什么 會計常見的作假手法有哪些 現(xiàn)階段企業(yè)都執(zhí)行哪些會計制度,這些會計制度都是哪年頒布實施的 鋼材熱處理加工企業(yè)成本要如何核算 第二十條人民法院對外委托工程造價鑒定,應當選擇具有建設行政主管部門頒發(fā)的工程造價資質(zhì)證書的鑒定機構。當事人主張的總額在中國人民銀行公布的同期同類貸款利率或貸款基礎利率4倍范圍內(nèi)的,應當綜合違約行為的情節(jié)、程度,給守約方造成損失的大小等因素進行確定。第十二條非法轉包、違法分包建設工程的當事人未簽訂書面合同,又無法查明雙方的計價方法或者計價標準,一方主張參照承包人與發(fā)包人簽訂的建設工程施工合同確定工程價款的,可予支持。工程已經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人又以工程質(zhì)量不合格為由,主張承包人承擔違約責任的,應當提起反訴。當事人認為實際開工時間與開工令、開工報告記載的時間不符的,應當承擔舉證責任。第三條建設工程的開工日期應依據(jù)開工令、開工報告記載的時間予以認定。第六條尚未竣工驗收或使用的建設工程,承包人主張工程價款,發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定或者國家質(zhì)量標準為由,主張減少工程價款或者扣除修復費用的,屬于抗辯。(三)承包人怠于向發(fā)包人主張工程價款,實際施工人主張參照發(fā)包人與承包人簽訂的建設工程施工合同確定工程價款的,應予支持。第十六條當事人同時主張違約金和利息的,可予支持。上述當事人在二審期間又申請鑒定的,應當責令其說明理由,拒不說明理由或者理由不成立的,不予支持。 稅后利潤分配時還要繳個人所得稅嗎 超額累進稅率計算 :// 意外損失原材料會計分錄該書寫格式2018 電話費報銷制度及程序 關于農(nóng)藥出口退稅政策的通知 會計實戰(zhàn)有什么訣竅平衡計分卡在企業(yè)經(jīng)濟效益審計中有哪些應用 事業(yè)單位基金的核算有哪些 工業(yè)企業(yè)的財務管理特征是什么 關于提高部分貨物出口退稅率的通知 資產(chǎn)負債表日后銷售退回會計處理的分析有哪些 會計如何進行單據(jù)的整理 出國培訓委托協(xié)議書范本2018最新 旅游合作協(xié)議 合作經(jīng)營企業(yè)合同 委托合同(提供法律服務) 導游員委托管理合同 網(wǎng)絡服務合同范本2018(格式二) 餐飲特許經(jīng)營合同 :// 專利權轉讓合同(格式一) 技術咨詢合同(格式一) 建設部房地產(chǎn)買賣協(xié)議(格式一)一、建設工程施工合同糾紛訴訟主體的確定1.因轉包、分包建設工程發(fā)生糾紛,實際施工人起訴承包人索要工程款的,一般不追加發(fā)包人為案件當事人,但為查明案件事實需要,人民法院可追加發(fā)包人為第三人。違反建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設的,所簽訂的建設工程施工合同無效,但起訴前補辦手續(xù)的,應認定合同有效。四、違約責任的確定15.承包人以發(fā)包人未按合同約定支付工程進度款為由主張工期順延權,發(fā)包人以承包人未按合同約定辦理工期順延簽證抗辯的,如承包人舉證證明其在合同約定的辦理工期順延簽證期限內(nèi)向發(fā)包人提出過順延工期的要求,或者舉證證明因發(fā)包人遲延支付工程進度款嚴重影響工程施工進度,對其主張,可予支持。但當事人明確約定認購書、購房意向書等協(xié)議僅為預約合同的
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