【正文】 部分行政管理職能的事業(yè)單位，只有它認(rèn)可工程質(zhì)量才代表國家公權(quán)力認(rèn)可了工程質(zhì)量，質(zhì)檢站還沒有簽章，只有當(dāng)事人自行的決定，法院以此作為工程質(zhì)量合格的依據(jù)，是沒有法律依據(jù)的。某建筑公司認(rèn)為工程的實際竣工日期為1999年6月20日，因為對“竣工”一詞的理解各有不同，法律上沒有明確的規(guī)定，只能依照行業(yè)慣例，以提交竣工驗收報告的時間為實際竣工時間。其他可以佐證的證據(jù)還有：某建筑公司1999年9月的施工月報表中記載，當(dāng)月的累計完成施工產(chǎn)值同1999年6月相比增加160萬元，說明在1999年6月工程并未完工；工程的監(jiān)理單位在1999年5月26日的備忘錄中，反映工程有10項未完成和需要整改的施工內(nèi)容；某置業(yè)公司在1999年6月23日致某建筑公司的工程聯(lián)系函(某建筑公司于1999年6月24日簽收)中，指出有大量項目需進(jìn)行整改和部分項目尚未完成，望某建筑公司抓緊施工和整改，這也可以說明工程在1999年6月20日并未竣工。這樣規(guī)定也是為了強(qiáng)化發(fā)包人的及時驗收意識。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。轉(zhuǎn)移占有是民法物權(quán)上的概念，主要指標(biāo)的物轉(zhuǎn)移和風(fēng)險轉(zhuǎn)移，即建筑工程的控制權(quán)利發(fā)生了轉(zhuǎn)移。承包方卻認(rèn)為，按照合同約定工程應(yīng)當(dāng)在某年某月竣工。建設(shè)工程的交付，除建筑物本身外，承包方應(yīng)同時交付完整的工程技術(shù)資料，包括竣工圖、材料設(shè)備的使用說明和零部件或備件，并符合國家有關(guān)工程竣工交付的其他條件。如果鑒定合格，這個期間由發(fā)包人承擔(dān)，算順延工期期間；如果鑒定不合格，這個期間就算是拖延期間，由承包人對這個期間承擔(dān)拖延工期的違約責(zé)任。檢驗不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費用，工期不予順延。例如這15條，還有第18條：“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。示范文本的全稱應(yīng)是“建設(shè)工程施工合同示范文本”，有協(xié)議書，通用條款和專用?？钊糠纸M成，現(xiàn)在業(yè)內(nèi)正在使用的是于1999年12月24日由國家工商局和建設(shè)部共同以1999第313號文件公布施行的。以本問題為例，其答案也就十分清楚，如果施工過程中因質(zhì)量問題引起停工，看鑒定結(jié)果而定，如質(zhì)量確屬合格，則因此引起的所有損失由發(fā)包人承擔(dān)，工期相應(yīng)順延；而如質(zhì)量不合格，則作相反的處理。第一種是固定價。除了總價跟單價固定外還允許小額浮動，比如某個樓總價是170萬固定，但合同約定隨著工程量的增減允許在10萬元以內(nèi)上下浮動，這仍然是固定價。比如說利潤是建筑工程總造價的3%，它不是定數(shù)，在結(jié)算的時候算出利潤，叫成本加酬金的計算方法。比如說施工圖加預(yù)算加簽證，施工圖上有大體的預(yù)算，結(jié)算由當(dāng)事人委托中介機(jī)構(gòu)審定；有的是預(yù)算加簽證，工程最終結(jié)算以雙方認(rèn)可的中介機(jī)構(gòu)的審價為準(zhǔn)；有的還規(guī)定了很多其它方式。按照不同的地區(qū)、不同的時間段、甚至按照企業(yè)不同的所有制性質(zhì)劃分不同的取費定額，比如蘭州和東營、上海、廣州的定額標(biāo)準(zhǔn)是完全不一樣的。96定額是最高的，所以很多當(dāng)事人在2000年以后簽訂的合同選用96定額，主要是為了降低成本，是由市場競爭所決定的。招投標(biāo)法等有關(guān)法律明確規(guī)定，建筑工程的標(biāo)的不允許低于成本，與其它商品的傾銷一樣，低于成本的銷售是違法行為。當(dāng)事人以合同約定與定額標(biāo)準(zhǔn)不一致為由，請求按照工程定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的，人民法院不予支持。工程量清單指表現(xiàn)擬建工程的分部分項工程項目、措施項目、其他項目名稱和相應(yīng)數(shù)量的明細(xì)清單。另一種就是綜合單價計價方法，即工程量清單計價，它分項、綜合計算單價。招投標(biāo)有兩個情況，一種是無標(biāo)的的，一種是合理低價。建設(shè)工程施工合同約定工程款實行包干的，包干范圍內(nèi)的工程款一次包定，當(dāng)事人要求變更的，人民法院不予支持。前面我講過設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化的情況，如五層加建到六層了，這就是工程量變化了。不能協(xié)商一致的，就可以參照簽訂建筑工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄖこ绦姓鞴懿块T發(fā)布的計價標(biāo)準(zhǔn)和方法結(jié)算工程款。比如建筑市場的勞動力價格，企業(yè)按照資質(zhì)等級支出的管理費用，建筑三材主要的價格等等。當(dāng)事人對工程量有爭議的，應(yīng)當(dāng)就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任。【解讀】在這個司法解釋里有三條適用一個標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。第十七條當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。利息的計付標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是國家法律規(guī)定的基準(zhǔn)利率，因為利率法定是中央銀行法和商業(yè)銀行法規(guī)定的基本原則。支付欠付工程價款利息應(yīng)當(dāng)以發(fā)包人欠付工程款為前提，即以違約事實存在為前提，承擔(dān)的欠付工程款利息應(yīng)定性為違約責(zé)任，即違約方應(yīng)當(dāng)賠償守約方的損失。在特殊情況下，以利息的倍數(shù)作為計付違約金的標(biāo)準(zhǔn)。實務(wù)時，房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同無效，一般人民法院判決占有不動產(chǎn)的一方向投資方返還投資款時并不全額支付利息，而是將利息作為損失由雙方按照過錯責(zé)任比例分擔(dān)，利息并不當(dāng)然隨附本金支付，而是按照導(dǎo)致合同無效的過錯比例由雙方當(dāng)事人分擔(dān)，以體現(xiàn)投資方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)投資的商業(yè)風(fēng)險。（二）另一種觀點認(rèn)為，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人支付的欠付工程款利息的性質(zhì)是法定草息何為法定孽息呢?孽息，稱為母物所生之收益，在民法包括天然孽息與法定孳息而言。日本民法則規(guī)定為物之使用對價之金錢及他物。法定孽息為因法律關(guān)系之收益。收益多為定期，其非為定期者，此可視為母物之代價者為限。臺灣地區(qū)學(xué)者的觀點是“即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息”，發(fā)包人拖欠工程價款產(chǎn)生的利息亦屬于“因履行遲延所得請求之遲延利息”，應(yīng)屬于法定孳息范疇。第二，國外的立法例對定作人欠付承攬人報酬時應(yīng)當(dāng)支付報酬及利息也有相應(yīng)規(guī)定。(2)定作人對以金錢確定報酬者，自驗收時起應(yīng)支付利息，但準(zhǔn)許延期支付報酬者，不在此限。由此看出，在發(fā)包人欠付工程款時，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人支付欠付工程價款利息，國外立法例規(guī)定也表明利息與本金之間存在隨附性，應(yīng)當(dāng)從欠付本金時支付利息。第3款規(guī)定：當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。墊資款與工程價款在內(nèi)涵上并無區(qū)別，區(qū)別在于墊資是承包人自愿的，而欠付工程價款則是發(fā)包人的違約行為。由此看出，《德國民法典》對“已付勞務(wù)的報酬”即加工承攬合同中的加工報酬與墊資款是區(qū)別對待的，適用不同的規(guī)定。法定孳息、違約金、索賠條款在施工合同里是并用的。當(dāng)事人沒有約定利息結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，本質(zhì)上也是按照法定利率計息?！逗贤ā返?04條規(guī)定：辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)貸款的利率，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其它證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量。乙方要提供證據(jù)證明，實際增加的工程量是多少。施工企業(yè)務(wù)必關(guān)注此問題。對于實際發(fā)生的增加的工程量部分，按照合同約定條款，按照北京市2001預(yù)算定額和同期建材市場信息價，據(jù)實結(jié)算，要求增加工程款300萬。該舉證責(zé)任在承包人。以往的審判實踐中，有的法院在判決發(fā)包人償還欠付工程款時，也附帶判決發(fā)包人償還欠付工程款的利息；有的則不判利息，作法不同，執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一?！吨袊嗣胥y行法》第22條規(guī)定：中國人民銀行為執(zhí)行貨幣政策，可以運用確定中央銀行基準(zhǔn)利率的貨幣政策工具。二、條文解析“利息支付標(biāo)準(zhǔn)”是指利率。發(fā)包單位未按照合同約定支付工程價款的，經(jīng)承包單位催告，發(fā)包單位仍不支付的，勘察、設(shè)計、監(jiān)理企業(yè)和中介服務(wù)機(jī)構(gòu)可以滯留成果文件，暫停提供服務(wù)，直至終止合同，并有權(quán)要求發(fā)包單位支付已經(jīng)完成工作的費用、延期利息、違約金及賠償其他損失。國外的立法例也多將墊資與工程欠款區(qū)分開來，如《德國民法典》第645條：(1)I．工作在驗收前因定作人供給的材料的瑕疵，或因定作人對工作進(jìn)行所為的指示，致工作滅失或毀損，或不能完成，而無可歸責(zé)于承攬人的事由參與其中時，承攬人得請求已服勞務(wù)的報酬以及償還不包括在報酬之內(nèi)的墊資。同樣，承包人與發(fā)包人在墊資合同或者施工合同中未約定墊資利息的，承包人請求返還利息的，人民法院也不予支持。第三，工程欠款利息與墊資利息的異同。我國《合同法》第287條也規(guī)定：本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定?！兜聡穹ǖ洹返?41條規(guī)定：(1)1．(承攬契約)報酬應(yīng)在工作驗收時支付。定作人(建設(shè)工程施工合同中的發(fā)包人)欠付承攬人(建設(shè)工程施工合同中的承包人)加工費用(工程價款)時，欠付工程價款的利息與本金之間關(guān)系上看，更具有隨附性；與房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同相比較而言，顯得更為緊密。使用非消費物時，應(yīng)當(dāng)返還原物。故因租賃關(guān)系所得之租金，故為孽息，即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息。然其范圍較德國民法為廣。關(guān)于法定孽息之定義，學(xué)說亦不一致。本質(zhì)上講工程欠款利息也不是工程款孽息，應(yīng)作為承擔(dān)違約賠償?shù)囊环N方式更合適些，或稱為因違約應(yīng)賠償?shù)膿p失更確切。本條是違約金結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，“可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失”，只是在損失無法確定時以投資款的利息的倍數(shù)作為支付違約賠償金的標(biāo)準(zhǔn)，并不是有關(guān)孳息的規(guī)定。人民法院審理開發(fā)經(jīng)營型房地產(chǎn)糾紛案件，像土地使用權(quán)出讓合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)社合同、房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓合同、合作建房合同等糾紛案件，對投資方投資不到位的，一般不以欠付投資款利息作為計付違約金標(biāo)準(zhǔn)。理由是：第一，《合同法》第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。利息屬于法定孽息，發(fā)包人欠付承包人工程價款時就應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人支付利息，這是民法債的一般原則。第三條這個原則適用于合同有效履行、合同有效解除以及合同無效。在約定幅度以外，承包方提出增加部分的工程量或者減少后剩余部分的工程量報價經(jīng)發(fā)包方確認(rèn)的，應(yīng)作為結(jié)算工程款的依據(jù)。對工程量的增減，由雙方進(jìn)行確認(rèn)。這也是國際上通行的標(biāo)準(zhǔn)，國際咨詢造價工程師聯(lián)合會有一個通用的合同文本，叫非的克文本，這個文本上明確規(guī)定，沒有合同變更設(shè)計的情況下，應(yīng)該適用市場上的價格信息。這種變化意味著施工合同的性質(zhì)發(fā)生了變化，施工的范圍發(fā)生了變化，意味著原來的合同不能適用了?！窘庾x】請注意這里的用詞含義，是“可以”，而不是“應(yīng)當(dāng)”，是“參照”而不是“按照”。目前建筑市場是這三種計價標(biāo)準(zhǔn)并行。工程量清單計價也不是最終發(fā)展趨勢，最終發(fā)展趨勢是一個合理低價。所以按照這個工程價款構(gòu)成，建筑工程的取費分為兩種計價方法。第二種方式叫綜合單價計價方法。定額標(biāo)準(zhǔn)為任意性規(guī)范，準(zhǔn)許合同約定與定額標(biāo)準(zhǔn)不相一致。定額在建筑行業(yè)并不因為它帶有計劃經(jīng)濟(jì)體制色彩而阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，恰恰相反，就目前建筑市場情況來看，定額起到了規(guī)范市場的作用。定額的性質(zhì)是一個任意性規(guī)范，當(dāng)事人可以選擇約定?？烧{(diào)價從目前情況來看是適用最廣的一種。第三種計價方法叫可調(diào)價。第二種是成本加酬金。固定價包括總價固定和單價固定兩種?！窘庾x】需要說明的是什么是計價方法，什么是計價標(biāo)準(zhǔn)？首先講計價方法。我國《合同法》第62條規(guī)定：“質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行?！钡?。至于示范文本通用條款中的約定為什么可以成為《司法解釋》的制定依據(jù)，我在這里集中談一下我的觀點。我現(xiàn)在來讀一下示范文本通用條款的第18條“重新檢驗”約定：“無論工程師是否進(jìn)行驗收，當(dāng)其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢驗后重新覆蓋或修復(fù)。第十五條 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。筆者認(rèn)為，由于承包方違約的狀態(tài)一直在持續(xù)，究竟承包方違約多少天，發(fā)包方要等工程實際竣工時才能計算出來，故訴訟時效的起算點應(yīng)從工程實際竣工之日開始，而不是從雙方合同約定的竣工日期開始起算。比如，雙方在建設(shè)工程施工合同中約定了竣工日期，但承包方?jīng)]有如期竣工，實際竣工日期比合同約定的竣工日期晚了一年半?！?第三種情況是建筑工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建筑工程之日為竣工日期?？⒐と掌跒橐曳剿徒豢⒐を炇請蟾娴娜掌冢栊薷暮蟛拍苓_(dá)到竣工要求的，應(yīng)為乙方修改后提交甲方驗收的日期。第二種情況是承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期，而不是以后來驗收合格之日為竣工日期。如達(dá)不到上述標(biāo)準(zhǔn)，該工程不認(rèn)為是竣工。【案例】某建筑公司與某置業(yè)公司建筑安裝工程糾紛一案中，就涉及對工程實際竣工日期問題的爭議。第四種觀點認(rèn)為以施工乙方向甲方移交施工資料的時間為驗收合格之日。工程最終完工的時候由承包人、發(fā)包人、設(shè)計和監(jiān)理這四個單位在上面簽章，這四方認(rèn)可，然后送質(zhì)檢部門蓋章，送工程檔案部門進(jìn)行備案。建設(shè)單位在驗收中處于主導(dǎo)地位，質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)的職能已經(jīng)在淡化。但哪天是竣工日期呢？在2002年前竣工日期也是明確的，當(dāng)時的竣工驗收方式是由質(zhì)量監(jiān)督管