5評(píng)清末新律演講范文(存儲(chǔ)版)
【正文】 314 頁(yè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社）；楊幼炯先生也認(rèn)為： ? 孔子所謂 ‘ 仁 ’ 之真義，簡(jiǎn)單的解釋即是一種同情心，所謂仁愛即為此種同情心之表現(xiàn)。 沈家本等奏進(jìn)呈刑律分別草案折 》 39《寄簃文存 47《大清光緒新法令》卷 19 48 張生，《從沈家本到孫中山 —— 中國(guó)法律的現(xiàn)代化改革》，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院學(xué)報(bào)》（京） xx 年第 1 期 49 李連貴，《沈家本年譜長(zhǎng)編》，第 167 頁(yè)，成文出版社 50 饒?chǎng)钨t，《中國(guó)法律史論稿》，第 400 頁(yè)，法律出版社 51《大清律例講義序》 52 王健，《溝通兩個(gè)世界的法律意義》，導(dǎo)言，中國(guó)政法大學(xué)出版社 評(píng)清末新律 從立法主旨析其成敗 評(píng)清末新律 。 34 馬小紅，《禮與法》，第 203 頁(yè)，經(jīng)濟(jì)管理出版社 35 張銘新，《〈大清新刑律〉的重心與沈家本的傾向 —— 寫在沈家本誕生一百五十周年》，《法學(xué)評(píng)論》 1991 年第 1 期 36《寄簃文存 27 程光銘先生認(rèn)為： ? 仁于六書中為會(huì)意字，從二人，經(jīng)義以對(duì)人而能盡其愛為始。在此，筆者認(rèn)為，評(píng)價(jià)沈家本應(yīng)建立于清末法律改革本身之上，過分夸大一個(gè)人的功績(jī)和偉大之處是不足取的。 秋季卷 3 春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)代社會(huì)空前動(dòng)蕩，引起思想界的空前活躍，各種學(xué)術(shù)流派競(jìng)相表現(xiàn)自己，號(hào)稱 ? 百家爭(zhēng)鳴 ? 。清末修律，即是希冀在不從根本上觸動(dòng)帝制，仁德和祖教綱常等中華文化傳統(tǒng)的思想指導(dǎo)下，表面上為收回領(lǐng)事裁判權(quán)，實(shí)質(zhì)為維持清廷的茍延殘喘， 從而? 折沖樽俎，模范列強(qiáng) ? ，把法律變革本身等同與制定西方化的各種法典，造就了中學(xué)為體，西學(xué)為用的中西法文化特殊混合體，而沒有將其本土化。而中日兩國(guó)文化同出一源，在明治維新之前，國(guó)情 民情又極為相似，因此效仿日本的法律可以避免中西社會(huì)文化差異所帶來(lái)的阻力。沈家本劃分了禮與法的界限，使法律首次掙脫了倫理道德的束縛，從附庸的地位解放出來(lái)，將有關(guān)道德風(fēng)俗范疇的條款析出，不再入刑律，以示禮法的不同性質(zhì)，從而改變了 ? 出禮而入刑 ? 的傳統(tǒng)制度 與觀念。 ? 如果繼續(xù)墨守成規(guī)，泥古而不化，那么， ? 以一中國(guó)而與環(huán)球之國(guó)抗，其伏絀之?dāng)?shù)不待智者而知之矣 40。國(guó)人歷來(lái)視 ? 法 ? 為以惡制惡的工具，法即為刑。西方的部門法律體系建立了，新的法律機(jī)構(gòu)成立了，但人們的法律觀念依舊，法學(xué)依然衰微。然大要總不外情、理二字。我們能得到的大抵是愛和同情心這兩個(gè)基點(diǎn) 27，嚴(yán)復(fù)在翻譯《孟德斯鳩法意》（現(xiàn)通稱為《論法的精神》）時(shí)，曾以 ? 仁 ? 作為批判的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)比較中西法制： ? 今夫獄未定而加入以刑，天下至不仁之政也 …… 論者其勿言復(fù)刑訊，而言其所以行此無(wú)刑訊者，仁者用心，政如是爾 28。梁?jiǎn)⒊爬ó?dāng)時(shí)思想界和文化界的情形時(shí)曾說(shuō)： ? 蓋當(dāng)時(shí)之人，決不承認(rèn)歐美人能制造能測(cè)量能駕駛能操練之外，更有其他學(xué)問，而在譯出西書中求之，亦確無(wú)他種學(xué)問可見 22? 。沈家本所面對(duì)的，正是這種十分困難的局面：一方面要遵旨修律；另一方面又要遵旨不得觸動(dòng)舊律的根本。 沈家本出身于科舉正途，在清政府刑部供職三十余年，對(duì)大清律例以及歷代的刑獄檔案都諳熟于胸。西學(xué)東漸以來(lái) 7，西方法律文化的流播，使中國(guó)傳統(tǒng)法制的殘暴、野蠻暴露于光天化 第 3 頁(yè) 共 18 頁(yè) 日之下 8，一些早期的改良派人士和其后而起的地主階級(jí)開明知識(shí)分子，紛紛投身于對(duì)舊有法律以及舊律所賴以存在的價(jià)值基礎(chǔ)的猛烈抨擊之中。 ? 資本主義如果不經(jīng)常擴(kuò)大其統(tǒng)治范圍，如果不開發(fā)新的地方并把非資本主義的古老國(guó)家卷入世界經(jīng)濟(jì)旋渦之中，它就不能存在與發(fā)展 5? 。 關(guān)鍵詞：清末新律沈家本仁禮 清末修律，無(wú)論如何評(píng)價(jià)，都不失為中國(guó)近代法律變遷中的最重要一頁(yè) 1。清末修律的失敗也就成了不變的結(jié)局。而正當(dāng)清王朝的統(tǒng)治日益衰落、動(dòng)搖的時(shí)候，西方資本主義卻有了迅速 第 2 頁(yè) 共 18 頁(yè) 發(fā)展。 與此同時(shí)，法學(xué)理論界也作好了準(zhǔn)備。那么首先讓我們考察這位? 使肩負(fù)沉重歷史包袱的古老中國(guó)的傳統(tǒng)法制的桎梏中掙扎出來(lái)，并為其創(chuàng)造了一個(gè)現(xiàn)代化法制的宏遠(yuǎn)架構(gòu) 13? 的清末修律大臣。這就在事實(shí)上以不可違抗的命令限定了清末改法修律活動(dòng)的范圍。當(dāng)國(guó)人對(duì)舊有法律及其賴以存在的價(jià)值基礎(chǔ)展開批判時(shí)，最先撿起的武器不是西方先進(jìn)的自由、平等、民主之類新學(xué)說(shuō)，而是古老儒學(xué)中的 ? 仁學(xué) ?思想 21。 要說(shuō) ? 仁 ? 和 ? 仁政 ? ，孔、孟當(dāng)然是最有權(quán)威的了，不過《論語(yǔ)》中的 ? 仁 ? 的涵義十分廣泛，難以籠統(tǒng)地加以概括。新學(xué)往往從舊學(xué)推演而出，事變愈多，法理愈密。然這種以傳統(tǒng)法律中的精華比附西方法學(xué)法制，從而間接尋求到西方 第 8 頁(yè) 共 18 頁(yè) 法學(xué)及法制傳入的歷史依據(jù)，在根本上維護(hù) ? 君權(quán) ? ，是沈家本變革法律，研討法律的最大特點(diǎn)，其中固有推古改制之嫌，這種頗為牽強(qiáng)的比附固然減輕了傳統(tǒng)的阻力，但傳統(tǒng)的精華卻難免被淹沒于西 學(xué)之中，得不到真正的更新，變革于是也難免流于形式。于是，他從概念下手，對(duì)法律觀念加以改造，他認(rèn)為，中西法文化的差異在于中國(guó)人對(duì)法的理解有失于狹隘和偏頗。他指出： ? 我法之不善者當(dāng)去之，當(dāng)去
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