【正文】 的在于避免監(jiān)事會(huì)成員與董事會(huì)成員發(fā)生身份上的競合，防止損害第三人利益，確保監(jiān)事集中精力行使職權(quán)。我國《公司法》修訂之前完全沒有賦予監(jiān)事會(huì)代表公司訴訟的這一重要權(quán)力，新《公司法》也只規(guī)定了在特定情況下監(jiān)事會(huì)可代表公司向董事、高級管理人員提起訴訟， 但沒有賦予監(jiān)事會(huì)在董事向公司提起訴訟時(shí)代表公司的權(quán)力。實(shí)踐證明，法律賦予的權(quán)力如果沒有必要的行使程序，就可能很難實(shí)現(xiàn)。所謂合理的注意程度一般采用客觀判斷標(biāo)準(zhǔn)，即監(jiān)事應(yīng)與社會(huì)通常上處于監(jiān)事地位的人通常被要求的注意履行其義務(wù)。如日本《商法》第 287 條規(guī)定，監(jiān)事在監(jiān)察報(bào)告中就應(yīng)記載的重大事項(xiàng)進(jìn)行虛假記載時(shí)，監(jiān)事對第三人負(fù)損害賠償責(zé)任；監(jiān)事對公司或第三人應(yīng)負(fù)責(zé)任時(shí)，該監(jiān)事和董事為連帶責(zé)任。 公司監(jiān)事會(huì)制度是公司制度經(jīng)過數(shù)百年的發(fā)展而逐步形成的，是公司法人治理結(jié)構(gòu)的重要 組成部分。對于如何協(xié)調(diào)二者的關(guān)系，如何劃分職責(zé)分工，筆者認(rèn)為，立法可以明確規(guī)定上市公司在保留監(jiān)事會(huì)制度的情況下，引入獨(dú)立董事制度，二者共同發(fā)揮作用，由公司章程確定它們之間的職責(zé)分工。從理論上講，與公司董事一樣，公司監(jiān)事與公司人格各自獨(dú)立，監(jiān)事對第三人并無直接法律關(guān)系，因此，監(jiān)事不應(yīng)該對第三 人直接承擔(dān)責(zé)任。日本《商法》第 280 條、第254條第 3款規(guī)定監(jiān)事基于公司的委任契約處于受委任人的地位，從而對公司負(fù)有善良管理人之注意義務(wù)。《公司法》修訂前僅規(guī)定了股份有限公司監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定，新《公司法》對監(jiān)事會(huì)會(huì)議制度進(jìn)行了補(bǔ)充。借鑒國外相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為可作如下完善：第一，監(jiān)事會(huì)可隨時(shí)查閱或抄寫 會(huì)計(jì)帳簿和文件，或要求董事、高級管理人員提交相關(guān)會(huì)計(jì)報(bào)告，對董事會(huì)向股東大會(huì)提交的會(huì)計(jì)文件進(jìn)行調(diào)查，并向股東大會(huì)報(bào)告意見；第二，可借鑒日本和臺(tái)灣的做法，明確規(guī)定有關(guān)人員阻撓、妨礙監(jiān)事會(huì)行使財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)時(shí)如何排除妨礙、如何處罰等，從而確保財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)有足夠的剛性。應(yīng)該對實(shí)踐中某一監(jiān)事同時(shí)擔(dān)任監(jiān)事職位的數(shù)量和關(guān)聯(lián)公司中監(jiān)事與董事的相互兼職進(jìn)行限制。又由于監(jiān)事會(huì)制度在我國確立和發(fā)展的時(shí)間有限，因此，筆者認(rèn)為，可以借鑒國外相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步完善我國的監(jiān)事會(huì)制度。但法律卻未能規(guī)定，如果董事會(huì)怠于或者不同意召開，監(jiān)事會(huì)如何保障自己的監(jiān)督權(quán)的實(shí)施。但公司雇員對擁有人事任免權(quán)的經(jīng)營者能否真正起到監(jiān)督作用。這種狀況嚴(yán)重影響了監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性和監(jiān)督實(shí)效。 公司法規(guī)定要設(shè)立監(jiān)事會(huì)，以監(jiān)督董事會(huì)和總經(jīng)理的經(jīng)營活動(dòng)和日常工作。我國《公司法》對于監(jiān)事是否對第三人承擔(dān)民事責(zé)任無規(guī)定，只是《證券法》第 63 條規(guī)定， “ 發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。有的情況下，經(jīng)過專業(yè)人員輔助形成的判斷、文件如果出現(xiàn)問題，監(jiān)事會(huì)成員除非有共謀之嫌，否則可以據(jù)此免除責(zé)任；二是公司對監(jiān)事所享有的損害賠償請求權(quán)已過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)公司法沒有規(guī)定時(shí)，遵從民法以及其他法律規(guī)定。其他檢查財(cái)務(wù)權(quán)以及召集股東權(quán)無不是以此為中心展開的。 從目前國內(nèi)外立法來看，監(jiān)事承擔(dān)民事責(zé)任有兩種，一種是對公司的責(zé)任，另一種是對第三人的責(zé)任。我國《公司法》規(guī)定董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。 （ 1）禁止泄露公司秘密的義務(wù) 各國法律一般都規(guī)定監(jiān)事不得泄露公司秘密，我國《公司法》也規(guī)定，監(jiān)事不得泄露公司秘密。 ” 我認(rèn)為我國公司法在修改時(shí)，應(yīng)該確定這項(xiàng)義務(wù)，即監(jiān)事會(huì)成員必須親自完成自己的義務(wù)，非不可抗力不出席會(huì)議的，股東大會(huì)或職工代表大會(huì)應(yīng)當(dāng)予以撤換。在這一方面的判斷，監(jiān)事比董事要容易些，因?yàn)槎伦鳛榻?jīng)營決策者，面臨千變?nèi)f化的 復(fù)雜市場。我認(rèn)為監(jiān)事的忠實(shí)義務(wù)包含了董事的忠實(shí)義務(wù)與善管義務(wù)，確切地說，更接近于善管義務(wù)。綜合各國立法，可以把監(jiān)事的義務(wù)分兩種：一種是積極作為義務(wù)；一種是消極不作為義務(wù)。 （三）法律中監(jiān)事會(huì)到相關(guān)規(guī)定 下面是修訂的公司法的相關(guān)規(guī)定（包括有限責(zé)任公司和股份有限公司）第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。3）擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理、并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 。 （二）監(jiān)事的任免機(jī)制 監(jiān)事的任期每屆為 3 年。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) l至 2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。 ” 顧名思義，權(quán)威包括權(quán)力和威信，一般來說，有權(quán)力就有威信，權(quán)力和威信是統(tǒng)一的，但是，在有些情況下也可能發(fā)生分離，出現(xiàn)有權(quán)力而無威信或者有威信而無權(quán)力的情形。從內(nèi)容看，監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性一般包括身份獨(dú)立、意志獨(dú)立以及財(cái)產(chǎn)獨(dú)立。公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督權(quán)是一種法定職權(quán)，監(jiān)督權(quán)有其權(quán)力范圍，監(jiān)事會(huì)不能超越其權(quán)力范圍去決定本來屬于決策機(jī)構(gòu)或執(zhí)行機(jī)構(gòu)權(quán)力范圍的事項(xiàng)，但監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)提出復(fù)議和質(zhì)詢 等。 從我國《公司法》看，監(jiān)事會(huì)是由股東大會(huì)或職工大會(huì)選舉產(chǎn)生的獨(dú)立行使監(jiān)督公司業(yè)務(wù)執(zhí)行狀況、財(cái)務(wù)狀況和其他公司重大事務(wù)的權(quán)力的股份公司的法定必設(shè)專門監(jiān)督機(jī)關(guān)。公司監(jiān)事會(huì)制度是公司法人機(jī)關(guān)權(quán)力制衡機(jī)制的重要組成部分，是維護(hù)公司健康、穩(wěn)定發(fā)展的保證。它是由股東大會(huì)（或職工）選舉產(chǎn)生的，以一定的方式行使公司監(jiān)督權(quán)的行為能力者，監(jiān)事為監(jiān)事會(huì)的成員。監(jiān)事會(huì)的法定性還表現(xiàn)在：監(jiān)事會(huì)有法定的名稱，即名稱來源有法律依據(jù)。監(jiān)督權(quán)是為了保證決策的正確性和執(zhí)行機(jī)構(gòu)來行使，只能由特定的機(jī)構(gòu)來行使，否則就是自己監(jiān)督自己。 第 2 章各國公司監(jiān)事會(huì)制度比較分析 一、監(jiān)事會(huì)的組成與任免機(jī)制的立法規(guī)定及評析 （一）監(jiān)事會(huì)的組成 設(shè)立監(jiān)事會(huì)，是建立健全公司內(nèi)部約束機(jī)制的一項(xiàng)重要措施。 監(jiān)事會(huì)成員不得少于 3 人。 （三）監(jiān)事的任職資格 積極條件 （ 1）根據(jù)《章程指引》，監(jiān)事由股東代表和公司職工代表擔(dān)任，公司職工代表擔(dān)任的監(jiān)事不得少于監(jiān)事人數(shù)的三分之一 。根據(jù)《公司法》第 58 條規(guī)定，國家公務(wù)員不得兼任 公司的監(jiān)事。第五十四條監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： （一）檢查公司財(cái)務(wù)； （二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級 第 9 頁 共 26 頁 管理人員提出罷免的建議； （三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正； （四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股 東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議； （五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案； （六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； （