【正文】 公司施工的事實(shí)是真實(shí)存在的； 2. 電器公司投資的項(xiàng)目實(shí)際投資方是韓國(guó)的公司，中國(guó)的熊貓電器公司部分參股，該兩公司的資金狀況都比較好；同時(shí)，該兩公司的社會(huì)信譽(yù)較好； 3. 在施工過(guò)程中，雙方的工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人建立了良好的合作關(guān)系。 【談判和解】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 53 1. 工程合同不能口頭約定。盡管最后效果不錯(cuò)，但是多余付出的努力與辛苦也是不可以忽視的。 原告停工后，原被告雙方開(kāi)始了長(zhǎng)達(dá) 3個(gè)月的談判，后雙方終止了合同，簽訂了還款協(xié)議：原告墊資的資金 439萬(wàn)元由被告在 2023年 12月 30日前先返還 230萬(wàn)元，余額在 2023年 6月 30日還清。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，本合同應(yīng)當(dāng)是無(wú)效合同，因?yàn)樵诤炗啽竞贤瑫r(shí)，正式招投標(biāo)手續(xù)還在進(jìn)行當(dāng)中。本案中原告即在發(fā)現(xiàn)被告經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)，及時(shí)要求被告提供支付擔(dān)保、解除合同后退場(chǎng)。同年 12月 24日，又向 XX影像公司發(fā)出了支付拖欠工程款的函， XX影像公司公司以“待審計(jì)結(jié)束，按合同規(guī)定付款”為由拒絕支付。 XX影像公司保留向總包單位追索其遲延竣工的民事責(zé)任。在審理中，法院主持了調(diào)解， XX影像公司和總包考慮到目前該案的實(shí)際情況，均同意調(diào)解。” XX影像公司以未審計(jì)為由，認(rèn)為未到付款期，拒絕承認(rèn)拖欠行為。但審價(jià)機(jī)構(gòu)審價(jià)金額為 ，與總包單位報(bào)送金額差距達(dá) 230萬(wàn)元之多，是總包單位未料到的。 【案件啟示】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 80 2. 爭(zhēng)取把有關(guān)部委規(guī)章的相應(yīng)約定寫(xiě)進(jìn)合同 2023年 11月 5日，建設(shè)部頒布了《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》，其中第 16條規(guī)定，“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。以上的部委規(guī)章和司法解釋也是承包人努力的目標(biāo)。如果承包人有確鑿的證據(jù)，發(fā)包人有一定的資金，那么，訴訟中調(diào)解的主動(dòng)權(quán)就掌握在承包人手中，承包人就可以在調(diào)解中設(shè)定更多的限制條件，也更有利于資金的回收。 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1:05:40 PM 1以我獨(dú)沈久，愧君相見(jiàn)頻。 2023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 很多事情努力了未必有結(jié)果，但是不努力卻什么改變也沒(méi)有。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/29 楊柳散和風(fēng)，青山澹吾慮。 2023年 1月 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1業(yè)余生活要有意義，不要越軌。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1意志堅(jiān)強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 1月 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1少年十五二十時(shí)，步行奪得胡馬騎。 2023/1/292023/1/29January 29, 2023 1做前，能夠環(huán)視四周；做時(shí)，你只能或者最好沿著以腳為起點(diǎn)的射線向前。法院的這種不合法的做法給承包人造成了很大的傷害，承包人只能通過(guò)申訴、與法院溝通、與法院信訪機(jī)構(gòu)溝通等來(lái)保障自己的權(quán)利，雖然法院最后可能會(huì)采納承包人的建議，但承包人的時(shí)間損失卻無(wú)法彌補(bǔ)了！因此，在訴訟中，在保障自己權(quán)利的同時(shí)，與審理法院保持適時(shí)的溝通是很必要的！ 【案件啟示】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 靜夜四無(wú)鄰，荒居舊業(yè)貧。 工程資料要收集、整理齊全 本案承包人之所以與發(fā)包人調(diào)解，爭(zhēng)取資金的早日回收是一方面，另一方面是擔(dān)心發(fā)包人提起工期違約的訴訟。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。如果發(fā)包人對(duì)此約定不做任何修改，那么這個(gè)約定對(duì)承包人是有利的。因此，總包單位在一審中就爭(zhēng)取將工期問(wèn)題作為條件調(diào)解結(jié)案，但因 XX影像公司的反對(duì)而未成，二審調(diào)解成功。總包單位經(jīng)與審價(jià)單位多次溝通，爭(zhēng)取到了大部分的利益，將結(jié)算價(jià)格鎖定在 1357萬(wàn)元。 【訴訟過(guò)程】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 71 （二）二審審理及判決 2023年 8月 4日， XX影像公司向南京市高級(jí)人民法院（簡(jiǎn)稱(chēng)：南京高院）提起上訴。據(jù)此，咨詢(xún)公司的審價(jià)結(jié)果是合法有效的。該工程于 02年 9月 1日開(kāi)工， 03年 6月 30日竣工， 03年 9月 23日通過(guò)單位工程質(zhì)量綜合評(píng)定，并于 03年 11月 14日取得單位工程竣工驗(yàn)收證明。 2. 加強(qiáng)對(duì)建設(shè)方的前期資信調(diào)查。本案中，原告退場(chǎng)后對(duì)被告的信用產(chǎn)生了過(guò)高的期望，對(duì)支付形勢(shì)的惡化預(yù)估不足，直到大量信息表明被告到處欺騙之后，已經(jīng)偏離的起訴的最好時(shí)機(jī)，給己方也造成了經(jīng)濟(jì)上的負(fù)擔(dān)。 【項(xiàng)目簡(jiǎn)介】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 58 2023年 3月，因被告增加投資規(guī)模且付款不到位，原告開(kāi)始?jí)|資施工；隨后，原告發(fā)現(xiàn)被告有大量轉(zhuǎn)移資金的行為，遂要求被告提供銀行支付擔(dān)保，被告同意。 【思考與建議】 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 55 3. 重視資料（證據(jù)）的獲取、整理與保存 項(xiàng)目施工過(guò)程中的資料客觀上會(huì)成為事后訴訟的證據(jù)，因此，訴訟風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)應(yīng)該貫穿整個(gè)項(xiàng)目管理過(guò)程。雙方的談判過(guò)程一波三折，安裝公司僅與韓方代表面對(duì)面的正式談判就有三次，經(jīng)過(guò)積極的交流，2023年 1月 12日雙方達(dá)成《和解協(xié)議》，電器公司同意支付工程款 ，安裝公司在 2023年 2月 2日前撤訴，雙方就本案再無(wú)其他爭(zhēng)議。合同工期 60天；實(shí)際施工 120天。至2023年 1月，電器公司共支付工程款 ，其余工程款樂(lè)金公司以種種理由不予確認(rèn)、不予支付；安裝公司遂于 2023年10月 11日將樂(lè)金公司訴至南京市中級(jí)人民法院，請(qǐng)求電器公司支付工程款 ，利息 64800元。但現(xiàn)實(shí)生活中，少數(shù)人惡意索賠的事件屢有發(fā)生。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 39 （五）建議 1. 合法訂立勞務(wù)分包合同。 根據(jù)我國(guó)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，只有取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)才能承接施工總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)，禁止以個(gè)人名義承攬勞務(wù)作業(yè)任務(wù)。因此， C建筑公司違反法律強(qiáng)制性規(guī)定與劉某簽訂勞務(wù)分包合同的行為，是導(dǎo)致其承擔(dān)法律責(zé)任的根本原因。 終審判決生效后，王某等人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 31 劉某辯稱(chēng)：劉某與王某及其三個(gè)施工班長(zhǎng)之間簽訂的《施工任務(wù)書(shū)》是有效的，已經(jīng)履行和結(jié)算完畢，也按照約定全額支付了勞務(wù)費(fèi)，不存在拖欠勞務(wù)費(fèi)問(wèn)題。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 27 （二）索賠事件過(guò)程描述 2023年 11月，本案 8棟住宅樓工程竣工驗(yàn)收后， C建筑公司與 D勞務(wù)公司就總額為 547萬(wàn)元的 8份勞務(wù)分包合同進(jìn)行了全額結(jié)算，雙方對(duì)結(jié)算金額無(wú)異議。隨后，劉某又將該三份尚未完成的《施工任務(wù)書(shū)》直接交給了王某原來(lái)帶領(lǐng)的三個(gè)施工班長(zhǎng)繼續(xù)施工。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 22 3. 索賠既是為自己，也是為業(yè)主 本項(xiàng)目中由于施工單位的不作為，既害了自己，也坑了業(yè)主。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 20 2. 及時(shí)進(jìn)行索賠 在建設(shè)工程施工合同中，往往都有索賠條款，其中約定了具體的索賠事項(xiàng)、索賠程序和索賠時(shí)限等內(nèi)容，一旦發(fā)生索賠事件，承包人就應(yīng)當(dāng)及時(shí)按照合同約定提出索賠，并辦理相關(guān)資料的簽證，避免因超出約定時(shí)限而喪失索賠權(quán)利。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 16 2. 沒(méi)有按照約定的程序提出索賠。 本案在施工過(guò)程中，發(fā)生了三次因 A開(kāi)發(fā)公司的原因嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的事件，即：因拆遷受阻，導(dǎo)致在合同約定開(kāi)工期限后近9個(gè)月才將全部施工場(chǎng)地移交給 B建筑公司；因增加樓層和建筑面積等重大設(shè)計(jì)變更，導(dǎo)致 B建筑公司直到 16個(gè)半月后才拿到完整施工圖紙；因 A開(kāi)發(fā)公司變更樓層高度卻不能提供合法圖紙，最終導(dǎo)致停工。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 10 （四）仲裁案件審理結(jié)果 本案索賠爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題在于：停窩工的原因和責(zé)任在誰(shuí)；如何確定和計(jì)算 B建筑公司停窩工損失及費(fèi)用。 B建筑公司從 2023年 9月 20日就組織人員、機(jī)械設(shè)備和物資材料進(jìn)場(chǎng)施工，因場(chǎng)地拆遷受阻，直到 2023年 6月 10日才具備全面土方開(kāi)挖條件，導(dǎo)致停窩工近 9個(gè)月，為此計(jì)算停窩工損失費(fèi)合計(jì) 1079余萬(wàn)元。雙方于 2023年 9月 10日按照 GF19990201《建設(shè)工程施工合同》范本簽訂了合同（以下簡(jiǎn)稱(chēng) 《施工合同》 ），并于同日到建委辦理了合同備案手續(xù)。 B建筑公司為了不耽誤工程進(jìn)度，就根據(jù)變更指令和設(shè)計(jì)草圖將地下 2層頂板按照 鋼筋綁扎，監(jiān)理工程師也予以隱蔽工程驗(yàn)收，但由于沒(méi)有合法的設(shè)計(jì)變更圖紙，為了慎重起見(jiàn)， B建筑公司拒絕澆筑混凝土，工程被迫于 2023年 4月 20日停工。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 9 第三階段是 A開(kāi)發(fā)公司不能提供變更樓層高度的合法圖紙導(dǎo)致停工。所以仲裁庭無(wú)法準(zhǔn)確計(jì)算每次停窩工的實(shí)際天數(shù)； 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 12 第二，由于 B建筑公司每次停窩工時(shí)都沒(méi)有提交和留存相關(guān)索賠證據(jù)，其作為計(jì)算停窩工損失的現(xiàn)場(chǎng)人員、架模具及大中型施工機(jī)具設(shè)備數(shù)量的索賠清單都是事后編制的，缺乏真實(shí)性和有效性，而且 A開(kāi)發(fā)公司對(duì)該損失不予認(rèn)可。由此可以看出，施工合同中對(duì)于發(fā)包人義務(wù)及其違約責(zé)任的約定是十分清楚的。正是由于 B建筑公司在索賠事件發(fā)生后沒(méi)有固定索賠證據(jù)，沒(méi)有按照約定程序提出索賠，使得曾經(jīng)對(duì) B建筑公司有利的索賠條件喪失殆盡 ,最終導(dǎo)致索賠沒(méi)有達(dá)到預(yù)期目的， B建筑公司對(duì)此只能自吞苦果。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 21 但是，在 2023年版《中華人民共和國(guó)標(biāo)準(zhǔn)建筑招標(biāo)文件》“通用合同條件”中，對(duì)于索賠的期限及其后果作了嚴(yán)格的規(guī)定。 C建筑公司項(xiàng)目經(jīng)理找到了與之長(zhǎng)期合作的包工頭劉某，將 8棟住宅樓工程的主體結(jié)構(gòu)的勞務(wù)作業(yè)任務(wù)分包給了劉某，雙方以每棟樓為一個(gè)計(jì)量單位簽訂了 8份勞務(wù)分包合同，合同總額 547萬(wàn)元。 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 26 在其余住宅樓工程還在進(jìn)行主體結(jié)構(gòu)施工時(shí)， C公司項(xiàng)目經(jīng)理接到上級(jí)通知：要求項(xiàng)目經(jīng)理部做好各項(xiàng)準(zhǔn)備工作，迎接當(dāng)?shù)亟ㄎM織的安全文明施工大檢查。 C建筑公司、 D勞