【正文】 素。以數(shù)字簽名為例，如果數(shù)字證書持有人是真實(shí)的或認(rèn)證的，那么經(jīng)其簽名的電文也可以認(rèn)證，且在沒有其他意外因素的情形下，所簽署的電子文書也應(yīng)當(dāng)是原始的或完整的（靠加密技術(shù)實(shí)現(xiàn)）。電子證據(jù)的取證與司法鑒定主體首先必須具備法定的取證與司法鑒定資格，只有具備合法的調(diào)查取證與司法鑒定身份，才能執(zhí)行相應(yīng)的取證與司法鑒定活動(dòng)。電子證據(jù)通常存儲(chǔ)在硬盤、光盤等大容量的存儲(chǔ)介質(zhì)中，必須在海量的數(shù)據(jù)中區(qū)分哪些是與證明案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的信息，哪些是無關(guān)數(shù)據(jù)，哪些是由犯罪者留下的犯罪記錄“痕跡”。電子證據(jù)只要存有一絲一毫的懷疑，就必須通過合法的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行鑒定，使之轉(zhuǎn)換為合法的證據(jù)。實(shí)施取證與司法鑒定活動(dòng)，應(yīng)該始終保證電子證據(jù)的無損狀態(tài)。所以，全面取證與司法鑒定原則應(yīng)該成為計(jì)算機(jī)取證與司法鑒定的一個(gè)重要原則，對(duì)形成可采的證據(jù)鏈條具有不可忽視的作用。近年來，手機(jī)短信成為人們的重要聯(lián)絡(luò)方式，由于其具有便捷性和隱蔽性，也被犯罪分子作為重要的犯罪手段和犯罪工具使用，如利用短信指揮犯罪活動(dòng)或者直接進(jìn)行詐騙活動(dòng)。電子郵件在民事訴訟中已經(jīng)得到確認(rèn)，如我國《合同法》規(guī)定合同的書面形式包括電子數(shù)據(jù)郵件形式。對(duì)于被篡改的聊天記錄，可以聘請(qǐng)專門技術(shù)人員對(duì)其進(jìn)行恢復(fù)，因?yàn)楫?dāng)前的技術(shù)足以證實(shí)每一次硬盤的擦寫記錄都可以進(jìn)行恢復(fù)，計(jì)算機(jī)對(duì)文件的修改也不是完全意義的刪除或覆蓋。 電子郵件形式電子證據(jù)的收集。因此，及時(shí)取證與司法鑒定可以保證電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的客觀性，維持電子數(shù)據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)性。調(diào)查人員往往會(huì)忽視海量信息中一些細(xì)微的數(shù)據(jù)信息，但現(xiàn)代信息技術(shù)環(huán)境下這樣的證據(jù)又非常之多。電子證據(jù)依賴于一定的環(huán)境而存在，與存儲(chǔ)介質(zhì)不可分離，對(duì)存儲(chǔ)介質(zhì)、系統(tǒng)環(huán)境的任何操作均可能改變電子信息的屬性，即使打開可疑計(jì)算機(jī)或電子設(shè)備這種基本操作，都會(huì)改變?cè)O(shè)備的系統(tǒng)日志信息，極可能損毀將來需要用以證明案件事實(shí)的證據(jù)材料。4）過程合法取證與司法鑒定過程中，應(yīng)該遵守相應(yīng)的取證與司法鑒定活動(dòng)規(guī)范。此外，為保護(hù)與案件無關(guān)的人員的權(quán)利，還需要確定電子信息存儲(chǔ)的位置、狀態(tài)、方法等作為取證與司法鑒定的對(duì)象范圍。1）主體合法取證與司法鑒定主體是案件證據(jù)的主要提交者，隨著在案件中承擔(dān)舉證責(zé)任的地位不同，取證與司法鑒定主體也會(huì)有所不同。一般來說，可以從以下幾個(gè)方面著手：（1）提交證據(jù)表明整個(gè)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)（包括網(wǎng)絡(luò)）的硬軟件是否經(jīng)過認(rèn)證或合乎安全標(biāo)準(zhǔn)（這要依法律要求而定）；（2）證明企業(yè)電子記錄管理符合國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（目前我國尚無這此標(biāo)準(zhǔn)）；（3） 提交所有可能接觸系統(tǒng)人員活動(dòng)記錄或證明其行為正當(dāng)性；（4）由專家檢測計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行日志及其他記錄，出具鑒定書，證明系統(tǒng)運(yùn)行正常，未遭受任何外部侵入、攻擊、刪除、修改等行為；（5）提供其他讓法官相信電子記錄具有完整性或原件性的證據(jù)。一般來講，提交法庭的電子證據(jù)往往是不利于對(duì)方當(dāng)事人，如果對(duì)方當(dāng)事人或其代理人未對(duì)該證據(jù)提出異議，甚至明確表示認(rèn)可，則該電子證據(jù)屬于雙方均認(rèn)可的情況，法庭應(yīng)予采納。作為數(shù)據(jù)電文的電子郵件證據(jù)的正文，應(yīng)當(dāng)從上述幾個(gè)方面來進(jìn)行審查，歸納起來，即審查信息來源的可靠性和信息的完整性來。軟件對(duì)于電子證據(jù)的生成、傳遞、存儲(chǔ)各環(huán)節(jié)具有重要意義，它的合法性決定著電子證據(jù)的合法性。（2）通過非法搜查、扣押等方式獲得的電子證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的一般不予采納；上述盜取、竊取是通過隱蔽的方式獲取，非法扣押、搜查則主要采公開強(qiáng)制措施，獲取電腦主機(jī)、硬盤、磁盤等數(shù)據(jù)載體，甚至扣押電子郵件等其他電子文書（通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商）。如對(duì)方有異議，應(yīng)由法庭按現(xiàn)場勘驗(yàn)方法取證，其筆錄由雙方當(dāng)場簽字。要求使用正版軟件，要求取證時(shí)使用的軟硬件經(jīng)過科學(xué)方法的檢測，也要求勘驗(yàn)、檢查流程能夠經(jīng)得起現(xiàn)實(shí)的考驗(yàn)。取證人員在實(shí)際工作中應(yīng)依照規(guī)則實(shí)施調(diào)查取證，以保證數(shù)字化證據(jù)的證據(jù)力。提供復(fù)制件的，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。如果電子證據(jù)的內(nèi)容使用質(zhì)量低劣、性能極差的設(shè)備記錄下來的，就不能反映案件事實(shí)發(fā)生的全過程，；即使是高質(zhì)量的設(shè)備，如果使用時(shí)間時(shí)超過了其本身的性能程度也會(huì)出現(xiàn)差誤和失真。電子證據(jù)的可挽救性還體現(xiàn)在可以恢復(fù)被刪除、修改的文件上。與傳統(tǒng)文件不同，電子證據(jù)常常能以壓縮形式保存。這些錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)可能取決于多種因素，包括數(shù)據(jù)輸入人員的動(dòng)機(jī)和其所受過的訓(xùn)練，錄入信息的數(shù)量，以及程序被監(jiān)控的質(zhì)量等。高技術(shù)性。傳統(tǒng)書證、物證不需要借助其他工具、設(shè)備，就可以被人們感知。傳統(tǒng)書證、物證、證人證言度與其載體密不可分，但是電子證據(jù)所載的信息并不必然與特定的載體相連，不同的磁盤、光盤、磁帶完全可以復(fù)制轉(zhuǎn)載同一內(nèi)容的電子信息。該法第2條第2款規(guī)定，數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。需要通過分析才能形成結(jié)論時(shí)應(yīng)當(dāng)以鑒定結(jié)論的形式提供數(shù)字化證據(jù)。我國學(xué)界的主流意見是，電子數(shù)據(jù)必須經(jīng)過關(guān)聯(lián)性、合法性與真實(shí)性的檢驗(yàn)，才能作為定案的根據(jù)。在《中國證據(jù)法草案（建議稿）》中，電子證據(jù)已被列為同書證、物證相提并論的第八種證據(jù)。司法實(shí)踐中經(jīng)常需要對(duì)物體、痕跡、筆跡等進(jìn)行鑒定，但我們不能由此得出需要鑒定的物體、痕跡、筆跡等就屬于鑒定結(jié)論，鑒定只是判斷證據(jù)材料真?zhèn)蔚氖侄魏头椒āＲ灿腥苏J(rèn)為，電子證據(jù)在不需要鑒定的情況下屬于書證，但有時(shí)也可能需要鑒別其真?zhèn)?，故也可能成為物證。　　2． 書證說 書證是指以文字、圖畫、符號(hào)等表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的資料。當(dāng)前我國關(guān)于電子證據(jù)屬于何種證據(jù)類別，或是否成為獨(dú)立于民事訴訟規(guī)定的7種證據(jù)以外的第8種證據(jù)，還存在著廣泛的爭議。無形性是指電子證據(jù)肉眼不能夠直接可見的，必須借助適當(dāng)?shù)墓ぞ?。由于從這些新型證據(jù)載體中已難以尋覓傳統(tǒng)證據(jù)的影子，故稱之為電子化證據(jù)，也簡稱為電子證據(jù)。從廣義上講，電報(bào)（Telegram）、電話（Telephone）、傳真（Ｆａｘ）資料以及電子文件、數(shù)據(jù)庫、手機(jī)短信等也屬于電子證據(jù)范疇。高科技性是指電子證據(jù)的產(chǎn)生、儲(chǔ)存和傳輸，都必須借助于計(jì)算機(jī)技術(shù)、存儲(chǔ)技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等，離開了相應(yīng)技術(shù)設(shè)備，電子證據(jù)就無法保存和傳輸?！　。ㄒ唬?我國電子證據(jù)法律定位常見學(xué)說　　我國《民事訴訟法》中對(duì)訴訟證據(jù)分為七種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。　　還有學(xué)者提出如下理由支持電子證據(jù)屬于視聽資料：（1）電子證據(jù)在外部特征上與視聽資料非常相似，同視聽資料一樣都是顯示為可讀形式，因而也是可視的；（2）視聽資料和電子證據(jù)都是以電磁或其他形式而非文字符號(hào)形式存儲(chǔ)在非紙質(zhì)的介質(zhì)上；（3）存儲(chǔ)的視聽資料和電子證據(jù)都需要借助外部設(shè)備或通過一定的手段轉(zhuǎn)化為其他形式后，才能為人所感知；（4）兩者的正本與副本都沒有區(qū)別，而且都被刪改、復(fù)制，在未經(jīng)過嚴(yán)格審查的情況下，可靠性都不強(qiáng)。廣義的物證是指一切實(shí)物證據(jù)，有人認(rèn)為電子證據(jù)屬于廣義物證的范圍。鑒定結(jié)論也只是專家得出的判斷性意見。可以說，該說代表了一種最新的思潮。電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定和采信：電子數(shù)據(jù)的采信涉及何種證據(jù)能夠進(jìn)入訴訟程序或者其他證明活動(dòng)的問題。簡單地說，勘驗(yàn)報(bào)告在電子數(shù)據(jù)取證過程中發(fā)揮的作用主要是證實(shí)嫌疑人的主機(jī)上存儲(chǔ)有什么內(nèi)容。2005年4月1日生效的《中華人民共和國電子簽名法》，承認(rèn)了數(shù)據(jù)電文中的電子簽名具有法律效力。傳統(tǒng)書證主要載體是紙張，布帛、竹簡、墻壁等可書寫物質(zhì)也可做其載體；傳統(tǒng)書證主要借助于各種物品和物質(zhì)或其本身；傳統(tǒng)證人證言主要借助于人的記憶。此外，一些嵌入式的程序如計(jì)算機(jī)病毒可以嵌入其他文件之中，而這些病毒程序的相關(guān)信息用常規(guī)檢測方式是不易發(fā)現(xiàn)的。具體而言，人們可能因差錯(cuò)、欺騙或者偏見，而添加、遺漏、修改或刪除計(jì)算機(jī)內(nèi)的某些信息。在某些情況下，計(jì)算機(jī)可以按照例行程序自行追蹤和挽救一些信息，如Word軟件中有時(shí)會(huì)產(chǎn)生一些的挽救的文檔，在意外斷電的情況下，系統(tǒng)會(huì)自動(dòng)保存一些未及時(shí)保存的文件。因?yàn)殡娮幼C據(jù)的真實(shí)程度和能證性很大程度上取決于所以來系統(tǒng)的質(zhì)量和性能等方面的因素，只有借助于高靈敏度、高性能、高質(zhì)量的技術(shù)設(shè)備，才能獲得高度真實(shí)和能證性強(qiáng)的電子證據(jù)。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件。這就要求證據(jù)提取、形成過程依循規(guī)定程序。也就是要求在實(shí)施電子數(shù)據(jù)勘驗(yàn)、檢查時(shí)使用的軟硬件以及相應(yīng)的勘驗(yàn)、檢查流程符合科學(xué)原理。第二，在訴訟中，當(dāng)事人可將導(dǎo)出的