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物業(yè)管理法規(guī)論壇[001](存儲版)

2025-07-28 21:47上一頁面

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【正文】 ;不法行為造成他人死亡的,按《民法通則》第119條規(guī)定,賠償范圍還要擴張至死者生前撫養(yǎng)的人必要的生活費用等。按《合同法》第129 條規(guī)定因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年。違約責任主要是財產(chǎn)責任,包括強制實際履行、支付違約金、賠償損失、價格制裁,僅有合同解除為非財產(chǎn)責任;侵權責任既包括財產(chǎn)責任(如賠償損失),也包括非財產(chǎn)責任,如消除影響、恢復名譽、賠禮道歉?! ∵`約責任與侵權責任的競合主要發(fā)生在如下情形:  (1)合同當事人的違約行為,同時侵犯了法律規(guī)定的強行性義務,包括保護、照顧、通知、忠實等附隨義務或其他法定不作為義務。中國《合同法》使責任競合有了普遍法律意義。指不具備從事物業(yè)管理的資質(zhì)和能力的企業(yè),以物業(yè)管理公司的名義違法從事物業(yè)管理經(jīng)營活動。  (2)不正當競爭行為。對擅自作為行為,物業(yè)管理行政主管機關和有關物價等行政管理部門應當責令其限期改正,并可處以罰款;情節(jié)嚴重的,物業(yè)管理行政主管部門可以降低其物業(yè)管理資質(zhì)等級,直至吊銷其資質(zhì)證書,并可建議工商行政管理機關依法注銷其物業(yè)管理這一經(jīng)營項目。  、業(yè)主、物業(yè)使用人或者其他單位、個人的行政違法行為  (1)決定違法行為。指違反物業(yè)管理法規(guī)的作為義務規(guī)范而不作出法規(guī)所要求的行為。此外,公有住房出售單位也可能作出不履行設立物業(yè)維修基金法定義務的義務。  (2)妨礙實施監(jiān)督行為。例如,業(yè)主表示要買某種服務,物業(yè)管理公司表示同意提供該種服務,雙方的意思表示一 致了才訂立該種服務交易合同,從而形成了服務交易合同的法律行為。  中國《民法通則》第57條規(guī)定:“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式?!  皶嫘问健笔侵敢晕淖值扔行蔚谋憩F(xiàn)方式來進行行為人的意思表示,又分為普通書面形式和特殊書面形式(公證書、鑒證證明文件等)兩類。完全民事行為能力人可以獨立作出包括合同行為在內(nèi)的民事法律行為。”因此,在物業(yè)管理實務中,不能簡單地依據(jù)《合同法》第9條第1款關于“當事人訂立合同,應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力”的規(guī)定否認越權合同的法律效力。中國的 民法承認意思自治原則,合同法承認合同自愿(自由)原則,但并不是承認個人意思的絕對自由?! ?1)絕對無效的民事行為  是指已經(jīng)構(gòu)成違反國家法規(guī)或政策規(guī)定,依法律規(guī)定必然無效的民事行為。例如,某一國有房地產(chǎn)開發(fā)公司將自己下屬的一個資產(chǎn)總額1000萬元的物業(yè)管 理部,以200萬元的對價,出讓給對方當事人某民營企業(yè),雙方當事人均得到好處,但是卻損害了資產(chǎn)所有者即國家的利益。如果當事人訂立合同的形式并不是所追求的真實目的,但是追求的真實目的并不違法,這樣的合同不是無效合同,而是有效合同。它只是為法官自由裁量權的行使指出了一個方向,實際授權法官于個案中依其價 值判斷予以具體化,以求兼顧法律安定性及個案的社會妥當性。④違反人權和人格尊重的行為。民事行為違反倡導性和任意性的法律規(guī)定不存在違法問題,只有違反強制性的規(guī)定,才能判定為違法。后來吳某找到公司稱:公司應按合同約定將五大間門面全部給其使用,現(xiàn)只給他一大間,屬于違約,雙方發(fā)生糾紛?! ?)不是損害國家利益的一般欺詐和脅迫。訴訟時效則是首先 規(guī)定一定期限屆滿,終止的是勝訴權并不是終止起訴權;同時還要規(guī)定一個與一般時效相對應的最長時效。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。“人民法院在審理涉外民事關系的案件時,應當按照《民法通則》第八章的規(guī)定來確定應適用的實體法。在英國沖突法看來,“涉外”涉及的“國家”一詞不是指憲法或國際公法意義上的國家,而只是一個具有獨特法律制度的“法域”(law district)的代名詞。承認不同法域國家和地區(qū)民法的效力,是出于正常的政治、經(jīng)濟和文化交往的需要?!敝袊F(xiàn)行國家和地方物業(yè)管理規(guī)范性法律文件中,均未將外國人(包括外國的自然人、法人和無國籍人)擁有的物業(yè)以及外銷商品房排除在物業(yè)管理實行范圍之外,也未單獨作出特別規(guī)定,由此可以推見出物業(yè)管理立法者是默示適用國民待遇原則的?!钡?82條:“有雙重國籍或者多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國 法。因為根據(jù)現(xiàn)行中國房地產(chǎn)業(yè)管理的法規(guī)和政策,物業(yè)管理行業(yè)屬于外國人、外國企業(yè)法人進入受限制 領域,只有在中國登記注冊成立而因此成為中國法人的外商獨資、中外合資、中外合作經(jīng)營的物業(yè)管理公司才可能充當實施統(tǒng)一管理,提供綜合服務的物業(yè)管理受托人,不具有中國法人資格的外國人、外國物業(yè)管理公司目前尚未被中國法律賦予在中國從事物業(yè)管理的民事權利能力。對于在中國境內(nèi)發(fā)生的涉外物業(yè)的管理、使用等物權性問題和糾紛的處理,依中國沖突規(guī)范必然是適用中國的有關法律、法規(guī)?!庇捎谖飿I(yè)管理具體行為的作出一般都是在物業(yè)管理轄區(qū)內(nèi),除特殊情況外,其侵權行為地和侵權結(jié)果發(fā)生地一般也應依法適用中國法律?!痹谥袊飿I(yè)管理實踐中,由物業(yè)管理公司提供的涉外非物業(yè)性服務通常是以口頭合同或便條式合同的形式與接受服務方作出約定,當事人在訂立合同時?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸兑庖?試行)》第187條規(guī)定:“侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結(jié)果發(fā)生地法律。”物業(yè)是不動產(chǎn)性質(zhì)之物,在物業(yè)委托代管情況下,物業(yè)的統(tǒng)一管理權從物業(yè)所有權中分離出來而成為相對獨立的他物權,依委托合同的約定歸受托的物業(yè)管理公司持有和行使?!薄 ⒁鈪^(qū)分一般涉外民事代理管房法律關系與營業(yè)性涉外物業(yè)管理法律關系的主體角色身份的不同。在沖突法學中,對屬人法有兩種理解,即當事人的本國法(當事人國籍所屬國的法律)和當事人的住所地法。該《規(guī)定》還規(guī)定:“外國人私有房屋所有人因不在房屋所在地或其他原因不能管理其房屋時,可以在房屋所在地委托代理人代為管理。二、涉外物業(yè)管理民事法律關系產(chǎn)生原因  涉外物業(yè)管理民事法律關系的產(chǎn)生有其必要條件:一是不同法域的國家和地區(qū)之間開展經(jīng)濟、文化和民事來往,建立起國際社會的物質(zhì)生活關系即國際(區(qū)際)經(jīng)濟關系;二是在民法規(guī)范體系中,不同法域的國家和地區(qū)的法律因本國國情、本地方地情不盡相同而對同一民事關系問題的規(guī)定有所不同,如對自然人行為能力的規(guī)定存在差異;三是對其他不同法域的國家和地區(qū)民法規(guī)定的效力予以承認。  在中國法學界普遍流行著關于涉外民事法律關系的“三要素”論,即只要某一民事法律關系的主體是外國人(包括無國籍人),或者該法律關系指向的標的存在于外國(或國外),或者該法律關系據(jù)以形成的法律事實發(fā)生外國(或國外),這一民事法律關系就是涉外民事法律關系。這是《合同法》新規(guī)定的以金錢的方式進行補償?shù)呢熑涡问?,即不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。”該條第1項規(guī)定了撤銷權即使已經(jīng)生效的合同行為歸于無效或者進行變更的權利之除斥期間,期限為1年。是指行為人故意利用他人的危難處境或緊迫需要,強迫對方當事人違背自己的真實意愿而作出接受某種明顯不公平、在通常情況下不可能接受的條件之意思表示的行為。例如,某物業(yè)管理公司經(jīng)營10間門面房,共分成5大間,一大間內(nèi)有4個鋼柁,兩個鋼柁之間為一個自然間,每一大間為5個自然間即5間房屋。民事行為所違反的法律規(guī)定只包括國家合法機關通過頒布的法律和中央政府即國務院制訂、頒布的行政法規(guī),不包括地方法規(guī)、行政規(guī)章和司法解釋。③非法射NB062行為。1986年頒布的中國《民法通則》使“社會公共利益”成為一項正式的民法概念,其第7條規(guī)定的基本原則中強調(diào)“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益”。例如,將業(yè)主委員會的財產(chǎn)以贈與的方式,贈給業(yè)主委員會負責人或其親屬,贈與的形式是合法的,贈與的目的是侵吞業(yè)主委員會的財產(chǎn),這就屬于隱匿行為。  2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益。民事行為部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。法規(guī)條文中標有“不得”、“應”或“須”字樣的,一般是強行法,不問當事人的意思如何,必須遵照執(zhí)行強行法,即必須適用法規(guī)的規(guī)定?! ∮捎诮?jīng)營業(yè)務或事業(yè)的登記范圍的不同,所以各個法人和其他組織的行為能力范圍也不同。民事行為能力是指民事主體通過自己的行為,取得民事權利,承擔民事義務的能力或資格??陬^形式的合同簡便易行,但其缺點在于一旦發(fā)生合同糾紛,當事人面臨舉證的困難,司法機關難以查明事實的真相,當事人的合法權益就得不到法律保護。這種表意方式,可以分為法定的形式和行為當事人協(xié)商自主決定的約定形式兩類?! 》▽W中所謂“意思表示”是指表意人(表達意思的人)將其內(nèi)心期望發(fā)生一定法律后果之內(nèi)在意志通過一定形式表示于外部的行為。指物業(yè)管理公司及其員工和物業(yè)的業(yè)主、使用人以非法手段,無理阻撓、妨礙國家有關行政管理部門執(zhí)行公務的活動,如阻礙對自己所為的違章建筑行為所進行的行政查處公務活動,妨礙刁難環(huán)境衛(wèi)生園林部門、消防部門等的檢查活動?! ?3)不履行物業(yè)維修專用基金代收代存法定義務的行為。又如業(yè)主、非業(yè)主使用人在使用房屋過程中,擅自改變房屋結(jié)構(gòu)、外貌和用途等,物業(yè)管理行政主管機關和有關行政部門應當責令其限期改正,恢復原狀,可以并處罰款。對此類行為,工商行政管理部門和其他有關部門在各自的職權范圍內(nèi)依法采取措施予以懲處。指物業(yè)管理企業(yè)在實施物業(yè)管理過程中,違反物業(yè)管理法規(guī)的禁為規(guī)范或者違反物業(yè)委托管理服務合同中的禁為約定,而擅自作出的犯禁行為。前兩種情形,由物業(yè)管理行政主管機關依法責令其停止違法行為,沒收違法所得,并可處以罰款。四、物業(yè)管理行政違法行為及其行政責任  物業(yè)管理行政違法行為的法律責任是指在物業(yè)管理過程中,行政相對人的行為違反有關物業(yè)管理行政法規(guī)而應當依法承受的不利性法律報應?! ?4)一種違約行為雖然只符合一種責任要件,但是,法律從保護受害人的利益出發(fā),要求合同當事人根據(jù)侵權行為制度提出請求或提起訴訟,或者將侵權行為責任納入合同責任的適用范圍。產(chǎn)生責任競合的原因是由于從不同角度針對某類社會行為關系作出的數(shù)個平行的法律規(guī)范發(fā)生競合,這使同一行為可能符合數(shù)個法律規(guī)范要求的條件,且這些規(guī)范均能夠適用,從而發(fā)生責任競合。相對地說,免除違約責任的條款,較免除侵權責任的條款更易被法律所承認?! ?8)訴訟時效不同。違約責任的范圍或賠償損失額可由當事人預先在合同中約定,如果沒有這種約定,依《合同法》的規(guī)定,賠償損失額應當相當于受害人因違約而受的損失,一般包括直接損失和間接損失。另外,一般情況下,只有存在損害后果才能構(gòu)成侵權行為,所引起的侵權責任也當然以損害為構(gòu)成要件;違約行為不以損害為一般構(gòu)成要件,因此違約責任的成立不一定以損害為要件,只有賠償損失人損害為成立要件,而違約金責任、強制實際履行責任均不以損害為構(gòu)成要件。這直接影響到當事人以何種訴由起訴及可能獲得的結(jié)果?!睹穹ㄍ▌t》第124條規(guī)定:“違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定,污染環(huán)境造成他人損害的,應當依法承擔民事責任?!痹摲l規(guī)定的是一種過錯推定原則,即物的所有人或管理人如舉不出證據(jù)證明自己沒有過錯,就推定其有過錯 ,須依法承擔相應的民事責任?!薄冻鞘蟹康禺a(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第16條第2項規(guī)定:“房地產(chǎn)開發(fā)行業(yè)應當對其開發(fā)建設的房地產(chǎn)開發(fā)項目的質(zhì)量承擔責任。物業(yè)管理公司是企業(yè)法人,法人的活動是通過其法定代表人和員工執(zhí)行職務(管理)的行為來實現(xiàn)的,他們的職務活動也 就是法人的行為,法人對自己的法定代表人和其他工作人員執(zhí)行職務中超越權限(如濫用管理職權)或違反法定義務(如玩忽職守)的侵權行為應依法承擔民事責任。侵權責任是指在物業(yè)管理活動中,民事主體因違法實施侵犯國家、集體、公民的財產(chǎn)權和公民、法人人身權的行為而應依法承受的不利性民事法律報應。  違約責任的基本法律特征有二:一是基于能以金錢來衡量、計算的合同當事人一定經(jīng)濟利益而產(chǎn)生的財產(chǎn)責任;二是可由當事人在法律允許的范圍內(nèi)自行約定,這也是合同自愿(自由)原則的基本要求。法律責任的實施和制裁的實現(xiàn)都以強制為后盾,從這一點來說,強制又是使違法者承擔法律責任的最后手段。由于經(jīng)濟法律關系實際上是由行政管理法律關系和民事法律關系復合構(gòu)成的,因此,其法律責任承擔方式同違反行政管理法律、民事法律應承擔責任的方式基本相同,但按承包等責權利相結(jié)合的經(jīng)濟責任制追究違反經(jīng)濟責任制行為的責任時,帶有類似行政合同的責任追究方式特點。行政法律責任分為兩類:一類稱違法行政責任,是指行政機關及其工作人員在實施行政管理行為中的違法失職行為而引發(fā)的依法應承擔的不利法律報應,一般表現(xiàn)為給予直接責任人或單位主管負責人員行政處分;另一類稱行政違法責任,是指行政相對人的行為違反行政管理法規(guī)而應依法承擔的不利法律報應。指行為人以其財產(chǎn)填補受害人的損失。③消除危險。各種法律責任可以單獨發(fā)生,也可能與其他法律責任同時發(fā)生,換言之,一種違法行為不一定只承擔一種法律責任,許多場合違法行為人要承擔兩種以上法律責任,即出現(xiàn)所謂“法律責任復合(或競合)”現(xiàn)象。法律責任具體種類很多,但都有一個共同特點即具有必為性:責任人必須按法律責任確定的特殊義務內(nèi)容要求去做,即使是被判處死刑的法律責任承擔者,也必須履行去死的特殊受罰義務。自法國民法典開創(chuàng)“合同即為當事人之間的法律”之民法傳統(tǒng)之始,合同的法律效力就是來源于國家對當事人之間的合同的認可和予以國家強制力保護。例如《上海市居住物業(yè)管理條例》第61條、《重慶市物業(yè)管理辦法》第39條、《江蘇省城市住宅區(qū)物業(yè)管理辦法》第43條都作出了規(guī)定。指具有依法采取一定措施和手段,使具體行政行為內(nèi)容要求得以完全實現(xiàn)的效力。執(zhí)行罰的罰款,僅為促使被罰人履行義務的手段,因而只要義務人履行了義務,執(zhí)行罰就停止了。行政機關向法院申請執(zhí)行的期限是自起訴期限屆滿之日起3個月,逾期申請的,人民法院不予受理。又稱能力罰,即剝奪或限制違法者原有的從事某種行為的能力,如暫扣或吊銷許可證,暫扣或吊銷資質(zhì)、資格證書或執(zhí)照,責令停產(chǎn)停業(yè),責令暫停發(fā)放建設單位的房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)、降低物業(yè)管理資質(zhì)等級等。有關行政機關(如稅務、工商、審計、物價、公安等部門)可以采取依法扣押、查封物品、查封房屋、凍結(jié)款項等限制財產(chǎn)權行使的措施。事實行為并非都不影響行政相對人的權利義務,比如執(zhí)法人員在調(diào)查過程中無意碰壞了業(yè)主的電視機這個事實行為損害了業(yè)主的財產(chǎn)權益。法效行政行為指能直接發(fā)生法律效果的行政行為。具體罰1001元或1999元或2900元等全由處罰機關自主決定。所謂具體性指該行為必須指向特定的事項或行政相對人,前溯性指該行政行為對已經(jīng)發(fā)生的情況有效。物業(yè)管理法規(guī)
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