論中國合同法的演進(存儲版)
【正文】 域。隨著文化交流的日趨頻繁、科技發(fā)展的全球化及經濟一體化,使各國合同法融合、統(tǒng)一趨勢更為明顯。由于物權制度與債權制度有相當密切的關系,因此物權法的創(chuàng)制必然會對合同法產生相當的影響。第二,是否采納物權行為之獨立性和無因性理論,影響到合同法第58 條之適用。(17) 在大陸法系有些國家的某些法律領域,司法判例地位和作用無論在理論上還是實踐中與英美法系國家并無二致。法律漏洞在任何一個法治國家在所難免,合同法也不例外,統(tǒng)一合同法雖十分詳備,但諸如情事變更原則、第三人侵害債權等重要制度尚付闕如,特別是情事變更原則,由于合同法對顯失公平合同制度作出了修改,即只有在訂立合同時就存在顯失公平的,才能適用第54 條第1 款第2 項規(guī)定的顯失公平規(guī)則,使得原來通過對顯失公平規(guī)則進行擴張解釋以適用情事變更原則的嘗試成為不可能,從而留下了更難以彌補的法律漏洞。建國以前出現的三部民法典是德國民法典的翻版。 在兩大法典編制體系中,學說匯纂式較法學階梯式對中國影響更為深遠,中國已出現的數個民法典全部或部分采納學說匯纂式即為明證。因此,在民法典的框架中,如何兼顧民法典的體系價值與合同法的體系價值是值得深思的?！ ?2)參見[美]羅伯特 (8)參見李開國:《民法基本問題研究》,法律出版社1997 年版,第430 頁。羅迪埃文:《比較法概論》,陳春龍譯,李澤銳校,法律出版社1987 年版,第115 頁?！ ?20)參見王澤鑒:《民法學說判例與立法研究》(第2 冊) ,中國政法大學出版社1997 年版,第35 頁。我國臺灣地區(qū)民法視合同為債權合同,在民法典體系上將合同法的規(guī)定納入債編。 (26)參見《中華人民共和國合同法》第2 條的規(guī)定?！ ?18)任強:《判例法與判定法的運作與未來》,《判例與研究》1996年第2 期?！ ?14)參見賀衛(wèi)方:《法邊馀墨》,法律出版社1997 年版,第101 頁?！ ?6)參見謝懷木式:《合同法的統(tǒng)一是我國民事立法工作的一個重大進步》,《中國法學》1999 年第3 期。(26)合同的本質是合意,合同是市民社會中人與人之間最普遍的聯系形式與最經常的行為方式,是當事人利用自己的創(chuàng)造熱情形成法律關系的有效手段,當事人不僅利用合同創(chuàng)設債權,而且利用它取得物權、人格權、身份權、知識產權等民事權利,此種意義上的合同具有極大普遍性與廣泛性,類似于“雙方民事法律行為”,采納此種觀點后,將合同法完全置入債法是不妥當的,鑒于合同的普遍性與重要性,我們認為,可借鑒德國民法的作法將合同置于雙方民事法律行為的地位從而在民法典法律行為制度中為合同留出一席之地。(24)由于合同法在學說匯纂體系中特殊的地位,現實中發(fā)生的合同現象作為全體來掌握,就不一定容易了,有時雖然是重要的合同現象,但在學說匯纂的抽象體系下,就可能被無視或被輕視。法典化后的中國,只有“實質意義的合同法”?！ ￡P于合同法的歸宿,實際上是指合同法與民法典的關系及其在民法典中的地位。此即為判決促進法律發(fā)展的明證。20 世紀以來,大陸法系在借鑒并活用英美判例法的基礎上形成了風格獨具的“判例法”。若立法采納此種觀點,出現特定物雙重買賣的情形時,因物之所有權已移轉于第一買受人,則第二個買賣合同無效?！ ∥餀喾ǖ闹贫üぷ饕驯涣⒎C關提上了議事日程,中國物權法學者建議草案業(yè)已擬定,最近,李鵬委員長在全國人大常委會第十次法制講座時明確指出,要抓緊起草物權法?！ ‘斠砸环N樂觀的心態(tài)去展望下一個世紀合同法發(fā)展的時候,我們不難發(fā)現,作為本世紀以來中國合同法發(fā)展的延續(xù),置身于世界性發(fā)展潮流中的中國合同法必然會表現出更為鮮明的國際化、開放化趨勢。在該書中,Contract 一詞意為“數人通過達成協(xié)議以建立國家和政府”,但在中國的漢字庫里竟找不出一個術語來表達它,因為此種含義為中國人聞所未聞,只有表示“數人達成協(xié)議進行商品交換”涵義的契約一詞與之稍為接近,因此萬般無奈只得用“契約”來表示“Contract”,從而使之獲得了嶄新的內涵,成為一個政治學術語。從使用領域來看,它廣泛運用于經濟法律、政治學、宗教神學、道德哲學等領域。這部合同法雖然并非盡善盡美,未能實現預期的“領導21 世紀合同法發(fā)展潮流”的目標,也未能成為一部“21 世紀序曲而非20 世紀尾聲”的法律,但是將它定位為一部現代化的合同法,從而認為中國合同法在制度層面上已實現了現代化卻并不為過。合同法領域的最大思想解放就是合同自由成為市場交易規(guī)則的基本精神以及誠信原則及制度對信用危機的制約。決定合同法基本原則的重要因素是經濟體制。如合同法對格式合同的規(guī)制是較為先進的,在日本,至今還沒有制定出有關約款的一般性質的法律,就是說,日本不存在類似德國法約款規(guī)制法這樣的法律,只是在證券交易法、分期付款銷售法、住宅房屋交易業(yè)法等特別法中,對約款進行一定的規(guī)制。(2) 對于過于原則、簡略的規(guī)范予以具體化,增強其可操作性。合同法大量采納了反映市場經濟客觀規(guī)律的共同規(guī)則,從而基本上能適應建立成熟市場經濟體制后對法律調整的需要。統(tǒng)一合同法的立法工作由全國人大法工委承擔,從而克服了上述弊端。 2. 立法體系上的進步。 二、統(tǒng)一合同法的進步性 我們認為,統(tǒng)一合同法是中國民事立法史上具有里程碑意義的法律。雖因社會分工的存在時有物資讓渡關系的發(fā)生,但它并非真正意義上的商品交換關系。(2) 合同法調整動態(tài)財產關系,本質上是交易法,而交易關系只是在商品(市場) 經濟條件下才會發(fā)生,因此合同法與商品(市場) 經濟有著不可割舍的關系。此間發(fā)生了兩件對合同法的發(fā)展具有決定性意義的事件,即十四大市場經濟目標模式的確立以及十五大依法治國方略的實行。(1)但在中華人民共和國建國后作為舊法統(tǒng)在祖國大陸被廢止,現在僅在臺灣地區(qū)有效。在對中國合同法歷史變遷的考察中,我們可以體味百年來法制變革所經歷的困境與艱辛,并為我們苦難的中國逐步摸索到步入康莊大道的路
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