【正文】 東亞的家族控制模式 ? 內部人控制模式 ? 公司治理模式的趨同趨勢 ? 概述 ? 英美 的 市場監(jiān)控 模式 ? 德日 的 內部監(jiān)控 模式 ? 東亞 的 家族控制 模式 ? 內部人控制模式 ? 公司治理模式的趨同趨勢 第一章 公司治理 Chapter1 Corporate Governance 2022/6/3 73 公司治理的主要模式 概述 ?劃分公司治理模式的主要標志 是所有權和控制權的表現(xiàn)形式。 ?因此在這種模式中股東的利益在很大程度上是靠產品市場 、 公司控制權市場 和 經理人才市場 的 壓力 以及有關 信息披露、內幕交易的控制、小股東權益保護的法規(guī) 等來保護的。從理論上講，不滿意的股東可以提出自己的候選人并且發(fā)起‘ 代理之戰(zhàn) ’，以試圖將他們自己的候選人選入董事會，但這通常 成本高昂并且難以成功 。 ?如果公司的股價由于管理不善和決策錯誤而下降到其應有的價值以下，其它公司和投資者集團就可能通過收購其股票，取得公司的控制權，然后用負責任的經理和董事 取而代之 ，以實現(xiàn)公司的潛在價值。 2022/6/3 83 ?公司控制機制的 英美模式和德日模式 有著明顯的不同。大股東可能是金融機構、其它非金融公司或個人。 2022/6/3 86 東亞的家族控制模式 ?在除中國和日本以外的大部分東亞及東南亞國家和地區(qū)，如 韓國、香港、臺灣、泰國、新加坡、馬來西亞、菲律賓、印尼 等，公司股權一般都集中在創(chuàng)業(yè)者家族手中。 ?在由計劃經濟向市場經濟轉軌的過程中，原來的國有企業(yè)普遍存在著 所有者缺位 的現(xiàn)象，而 市場機制的發(fā)育還不完善 ，有效的 公司控制權市場和經理人才市場 還 不能有效發(fā)揮作用 ，再加上 法律體系不健全和執(zhí)行力度微弱 ，無法對經理層起到有效的控制作用，導致 經理層 利用計劃經濟解體后留下的真空，對企業(yè)實行強有力的控制，在某種程度上成為企業(yè)的實際所有者。這種變化大致可劃分為三個階段： 1978年以前的行政治理時期， 19781992年的計劃與市場雙軌治理時期，以及 1993年至今的現(xiàn)代企業(yè)制度構建時期。 ? 第二個階段為 19841986年，其主要特征是將國有企業(yè)的 “ 利潤上繳 ” 分配形式轉變?yōu)?“ 利稅分流 ” ， 并形成國有企業(yè)的 “ 廠長負責制 ” 。” 2022/6/3 102 ? 1993年 12月頒布 （ 1994年 7月實施）的 《 公司法 》為中國建設現(xiàn)代企業(yè)制度提供了法律支持。 2022/6/3 105 ?財政部等五部門制定并下達了 《 企業(yè)內部控制規(guī)范 》 ?參 《 不平衡的平衡表 》 （我的文檔） 2022/6/3 106 中國目前主要的公司治理模式 2022/6/3 107 民營企業(yè) ?中國的民營企業(yè)公司治理模式部分類似于東亞的家族控制模式，而其中，民營企業(yè)又分為兩類： 非上市的民營企業(yè) 上市的民營企業(yè)公司 2022/6/3 108 ? 非上市的民營企業(yè) 在治理結構中要解決的核心問題是一個 立法 的問題。 ? 現(xiàn)代公司治理結構是建立在一個多元、分散、可流動的股權結構上的組織形態(tài)。在公司章程中還要說明是 董事長負責制還是總經理負責制 。這些因素導致了中外合資企業(yè)的公司治理結構與一般企業(yè)的公司治理結構的重大差異。 由此可見，中外合資企業(yè)的董事會是母公司行政指派的產物，董事會的一些重要職能都由母公司代為行使，合資企業(yè)董事會的非獨立性表現(xiàn)得非常明顯。 2022/6/3 116 第三，公司治理模式的本地化 中外合資企業(yè)公司治理結構和機制的當地化也十分明顯。 2022/6/3 119 中國上市公司治理存在的問題 ?20世紀 90年代以來，隨著我國證券市場規(guī)模的迅速擴張和經濟功能的日益完善，股票市場已經成為影響我國經濟發(fā)展的重要因素之一。公司內部的一般員工（包括其他內部董事）和數量很少的外部獨立董事在公司治理過程中發(fā)揮的作用很小。這種狀況導致了合資企業(yè)高級管理人員行為的扭曲，一方面，合資企業(yè)作為獨立的法人實體，具有自己的利益目標，因而，高級管理人員應對合資企業(yè)的董事會負責；另一方面，由于母公司掌握高級管理人員的實際命免權，因而，他們又必須服從母公司的指令，并在一些關鍵問題上代表母公司的利益，而不是合資企業(yè)的利益。由于合資企業(yè)的董事和董事長由母公司直接指派，因而合資企業(yè)的戰(zhàn)略制定和實施需要得到母公司的同意方能進行，其職責實際上是負責落實母公司下達的經營戰(zhàn)略意圖，一些重要的決策，如增資、撤資、高級主管的任免以及產品銷售市場的選擇等基本上由母公司決定。 ? 公司法律特征的最大特點就是它是一個法人實體，而這一點又與中外合資企業(yè)對母公司，特別是國外母公司的從屬程度發(fā)生了沖突。 ? 在中國企業(yè)中 沒有明確相當于 CEO的這一職位 ，一般把公司的總經理理解為 CEO。而當前國有企業(yè)改制中一個 突出的問題 是 “ 所有者缺位 ” 。 ? 中共十五大 確定了 “ 從戰(zhàn)略上高速國有經濟布局 ” 的戰(zhàn)略目標 ，為上市公司 股權結構、治理機制的改革和完善 ，創(chuàng)造了良好的外部條件。 2022/6/3 101 ? 國有企業(yè)實行公司制 ，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索。從企業(yè)自身的治理情況看，這一時期又可進一步細分為三個階段： 2022/6/3 99 ? 第一個階段是從 1978年中共十一屆三中全會到1984年十二屆三中全會 。 2022/6/3 92 本部分 內容回顧 ?英美的市場監(jiān)控模式 ?德日的內部監(jiān)控模式 ?東亞的家族控制模式 ?內部人控制模式 ?公司治理模式的趨同趨勢 2022/6/3 93 第四部分 中國公司治理模式 的形成與發(fā)展 2022/6/3 94 本部分主要內容 ? 中國公司治理模式的歷史沿革 ? 中國公司治理模式的歷史沿革 ? 中國目前主要的公司治理模式 ? 中國上市公司治理存在的問題 ? 中國公司治理模式的前景 2022/6/3 95 中國公司治理模式的歷史沿革 過去 50多年來，中國經濟經歷了一個由長時期的計劃經濟逐漸向市場經濟轉軌的曲折歷程。 ?主要發(fā)生在前蘇聯(lián)和東歐等轉軌經濟國家，在我國部分由原來的國有企業(yè)改制而來的上市公司中也有一定程度的表現(xiàn)。 ?一些專家認為，德國和日本公司競爭力的提高得益于其有效的 內部監(jiān)控 模式，因此，在 這一時期 ，以內部監(jiān)控為主的公司治理模式倍受推崇。 2022/6/3 84 ?在英美模式中， 間接 的公司 控制 手段被經常使用，這包括 惡意收購、杠桿收購、 “ 用腳投票 ” 、 代理之戰(zhàn) 、基于公司業(yè)績的 激勵合同 、 內部交易 及 關聯(lián)交易的法律禁止 、對 小股東權益的法律保護 等。 ? 在 德國 ，三家最大的銀行擁有上市公司股份的很大一部分，他們還代表其它股東投票。這就激勵經理們盡量增加公司的收益和股票價格，因此符合股東的利益。 新董事是由現(xiàn)任董事提名的，而現(xiàn)任董事通常包括公司的高級管理人員 。 ? 對經營者管理不善的懲罰通常是股東賣掉股票（ 用腳投票 ）以及隨之而來的 惡意收購 ?！?OECD公司治理原則 》 也專門將 利益相關者作為其中的一個重要組成部分，明確提出公司在追求股東利益最大化的同時，應關注和考慮利益相關者的利益不受損害 。因此， 要實現(xiàn)公司的價值最大化，就必然要求在公司治理框架中有公司的供應商、經銷商和消費者的參與 。無論是古典管家理論，還是委托代理理論，均以股東價值最大化為目標 ，然而，這種思想由于將公司更為廣泛的 利益相關者的利益排除在外 而日益受到批評。在此基礎上，澳大利亞新南威爾士大學 澳大利亞 工商管理學院（ AGSM）的 Lex Donaldson 教授 于1990年提出了一種與代理理論截然不同的理論 ——現(xiàn)代管家理論 。在新古典經濟學中，企業(yè)是一個具有完全理性的經濟人，市場是一個完全競爭的市場，信息和資本能夠自由流動，企業(yè)處于完全競爭的環(huán)境中。比如，一份完備的委托 — 代理合同將包括 在什么樣的情況下經理人員將被撤換、在什么樣的情況下公司將出售或購入資產、在什么樣的情況下公司應該招收或解雇工人 ，等等。 2022/6/3 54 ? 關于公司治理問題產生的原因，存在著四種主要的理論解釋，包括： ? 委托代理理論 ? 古典管家理論 ? 現(xiàn)代管家理論 ? 利益相關者理論。以市場為基礎的體制通過明確的合約和相關價格來分配金融資源，由于合約的不完全性難以避免，如果企業(yè)的公司治理機制較好、透明度較高，投資者得到的保障就較大，因此也就愿意進行長期穩(wěn)定的股權投資。 Poor）公司建立了公司治理評級標準，并已開始在俄羅斯試點。國際著名的咨詢公司 2022/6/3 43 （ McKinsey amp。 亞洲金融危機 產生以后，許多專家學者認為其中 引發(fā)危機的重要因素之一就是這些國家的公司治理存在缺陷 ，公司治理更是成為了全球關注的熱點。而同期公司股票的 每股收益平均增長率為 78%。機構投資者一般持股數量較大，當公司經營業(yè)績不佳時，很難象小股東那樣‘用腳投票’，將手中的股票及時拋出。 ? 對公司治理問題的重視與廣泛研究是在 20世紀 80年代以后才開始 的，各國的學者、企業(yè)家、決策者及新聞媒介都對其表現(xiàn)出空前的關注，并展開了熱烈的討論，形成了一個公司治理運動的浪潮。 第一章 公司治理 Chapter1 Corporate Governance 2022/6/3 34 公司治理的概念 ? 從內容上看，公司治理 包括三個層次：公司內部治理機制、公司外部治理市場、有關公司治理的法律法規(guī) 。 制定行業(yè)標準和行業(yè)紀律 。公司改革法案要求公眾公司必須建立審計委員會。 其中至關重要的是增加獨立董事的數量和和提高獨立董事的獨立性，加強對公司管理層的監(jiān)督等。法斯托行為的監(jiān)控 ?利用關聯(lián)交易制造利潤 。六天后，美國證券交易委員會開始對安然展開調查 ?11月 8日，安然宣布，在 1997年到 2022年間由關聯(lián)交易共虛報了五點五二億美元的利潤 2022/6/3 15 從安然事件看美國公司治理 存在的問題 ?股權結構的不合理性。 ?過去 50多年來，中國經濟經歷了一個計劃經濟向其后向市場經濟轉軌的漫長曲折過程。 ? 公司內部治理機制 的主要內容是在公司內部構造一個合理的權力結構，從而在股東、董事會與經理人之間形成一種有效的激勵、約束與制衡機制，以保證公司遵守有關法律法規(guī)、并實現(xiàn)公司及股東利益的最大化。公司治理的概念最早出現(xiàn)于經濟學文獻中的時間是在 20世紀 80年代初期。 ? 良好的公司治理機制既包括一個有效的公司內部激勵、約束與制衡機制，也包括一個有效的公司外部治理市場，同時還必須有一套完善的有關公司治理的法律法規(guī)和執(zhí)法系統(tǒng)。 2022/6/3 9 ?近年來，中國上市公司治理取得的主要進展有： ? 政府角色重新定位； ? 法律與監(jiān)管環(huán)境持續(xù)完善； ? 大股東侵占上市公司利益現(xiàn)象受到抑制； ? 董事會獨立性和重要性增強； ? 新的激勵機制在探索中前行； ? 公司控制權市場起色明顯； ? 機構投資者規(guī)模迅速擴大； ? 債權人在公司治理中的角色得到關注； ? 自律組織和中介機構作用上升； ? 信息披露形式上漸趨完善。 1999年 ， 董事會不顧職業(yè)道德 ， 聽從當時的董事會主席肯尼思 安然公司支付給安達信公司的費用中，財務顧問費用占到了相當大的比例。索克斯法案的適用范圍不僅包括美國本國的上市公司，也同時涵蓋了在美上市的非美國公司 ? 布什總統(tǒng)稱該法案是 “ 羅斯福時代以來，有關美國商業(yè)實踐的影響最為深遠的改革 ” 。（ 2）在外部審計和管理層之間構成隔離帶。 ? 美國證監(jiān)會參與調查 ? 目前：破產保護下的重組 ? 在意大利政府監(jiān)管下進行重組 ? 多家海外分支機構申請破產保護 2022/6/3 28 欺詐的動機 ?向家族企業(yè)轉移資金 ? 超過 5億歐元用于彌補家族企業(yè)虧損 ?掩蓋巨額虧損 ? 歷史累積的虧損 ? 快速擴張兼并的后果 虧損額(億歐元 )3 . 8 45 . 1 66 . 0 99 . 5 2110246810121999 2022 2022 2022 2022 2022/6/3 29 欺詐的手段 ? 偽造交易文件，騙取銀行貸款 ? 通過家族成員控制下的經銷商偽造交易紀錄 ? 以虛假的應收賬款作抵押取得銀行貸款 ? 利用復雜的財務交易掩蓋負債 ? 向花旗銀行的借款變成了投資 ? 復雜的公司結構和眾多的海外公司 ? 在開曼群島、荷屬安德列斯群島注冊大量公司 ? 利用各國金融監(jiān)管和法律環(huán)境的差異 ? 通過偽造交易文件轉移資金 ? 虛增海外公司資產 ? Epicurum: 神秘的基金 ? Bonlat: 子無虛有的銀行存款 2022/6/3 30 ?董事會 ?薪酬管理 ?管理層不遵守規(guī)則