【正文】 際操作問題分析簡介（一）“外商投資企業(yè)網(wǎng)上注冊”系統(tǒng)的辦事功能外商投資企業(yè)網(wǎng)上注冊系統(tǒng)在互聯(lián)網(wǎng)上為企業(yè)開通一系列辦事窗口。在“外資登記受理”板塊中，用戶可以申請外資企業(yè)的設(shè)立、變更、注銷、遷移等日常業(yè)務(wù)。電子政務(wù)的開展使政府面臨的公共管理環(huán)境發(fā)生了變化，而行政環(huán)境的變化，必然引起政府職能的改變，這就要求政府隨著外部生態(tài)環(huán)境的變化，對與環(huán)境不相適應(yīng)的官僚型行政體制進行結(jié)構(gòu)性變革，和適應(yīng)性調(diào)整，以求得與環(huán)境之間的動態(tài)平衡。從這個角度來看，登記機關(guān)對企業(yè)提交的名稱登記的材料要求顯得比較繁復，同時由于字號選擇的原因使企業(yè)往返次數(shù)較多，一定程度上有悖于高效、便民的原則?！安⒙?lián)審批”制度是目前企業(yè)登記制度改革中的一項重要舉措，《行政許可法》的出臺，首次將這種制度的效力以法律的形式確定了下來。在并聯(lián)審批指定的時限內(nèi)，審批機關(guān)應(yīng)將對企業(yè)章程、合同的審批情況反饋給工商部門。而圖（一）的流程則大大縮短了審批和登記的辦結(jié)時間。建立網(wǎng)上名稱自助查詢系統(tǒng)，完善名稱自助查詢功能盡快建立網(wǎng)上名稱自助查詢系統(tǒng)，同時在自助查詢功能上擴充一些法規(guī)的宣傳，如對名稱的組成、名稱不得含有的文字等相關(guān)規(guī)定予以公示，提高企業(yè)對名稱規(guī)定的認知程度。三，結(jié)合《行政許可法》的實施，堅決落實該法便民、利民，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的原則，為市場主體的進入和經(jīng)營行為提供快捷、便利、寬松的準入通道。通過與國外登記制度的比較，我國所設(shè)定的登記事項過多，對投資總額、營業(yè)期限、分支機構(gòu)這些在國外不作為登記事項的內(nèi)容仍進行登記，同國際通行的規(guī)則有一定差距。 1．注冊資本公司的經(jīng)營活動能力、責任能力直接取決于公司注冊資本額的大小。 2．經(jīng)營范圍目前對于外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍實行先審批，后登記的程序，手續(xù)比較復雜，而且對經(jīng)營范圍的核定過于具體。對于限制類項目，應(yīng)當嚴格把關(guān)，要審查其是否符合產(chǎn)業(yè)指導政策，是否遵守了入世承諾；同時，還要防止不能通過審批的限制類項目，利用“**咨詢”如教育咨詢、健康咨詢來打“擦邊球”，違規(guī)經(jīng)營。 5．名稱、住所大部分國家都將名稱、住所作為登記事項，但對于名稱、住所的相關(guān)規(guī)定都比較寬松，如英國，申請人核查公司注冊登記，若果現(xiàn)有公司沒有相同名字，便可以在當?shù)刈浴? （3）取消執(zhí)照有效期以后的措施現(xiàn)行的登記制度中，上海將執(zhí)照有效期作為登記事項，主要對注冊資本到位情況以及從事的經(jīng)營項目是否通過前置審批為內(nèi)容。一般認為，企業(yè)一旦注銷或被吊照就意味著企業(yè)法人的終止，從而退出了市場主體地位。(圖表一為中外合資經(jīng)營企業(yè)的注銷流程) 清算報告報審批機關(guān)備案審批機關(guān)批準組織清算海關(guān)注銷稅務(wù)機關(guān)注銷董事會決議特殊行業(yè)主管部門審批登記機關(guān)注銷登記圖表一 3．不選擇注銷的原因分析。這就對組織清算的人員素質(zhì)提出了較高的要求，企業(yè)在程序或?qū)嶓w上的錯誤都會使其因清算工作未依法進行而被登記部門駁回其注銷申請。 ①服務(wù)不到位。根據(jù)國家工商局工商企字[1999]第173號《關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第十條的規(guī)定，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格（指非法人企業(yè)）終止。這就意味著企業(yè)可規(guī)避法律，逃避債務(wù)和稅收。 根據(jù)《公司法》第57條及國家局《企業(yè)法人的法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定，擔任因違法被吊照企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)的違法行為負有個人責任，自該企業(yè)被吊照之日起未逾三年的，不得擔任其他企業(yè)的法定代表人及公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。工商部門每年都要投入大量的人力物力從事吊照工作，一般從每年的五月份開始立案，至當年年底正式吊照，歷時八個月之久，且年年如。但由于多數(shù)被吊照企業(yè)都經(jīng)營不善，甚至負債累累，所以該條規(guī)定對企業(yè)同樣沒有什么懲戒作用。 ②吊照后組織清算的要求只是一紙空文。 二、關(guān)于吊銷營業(yè)執(zhí)照。 ⑤海關(guān)、稅務(wù)機關(guān)不能完稅。 ②清算要求高。它的法律意義在于企業(yè)的法人資格或經(jīng)營資格（指非法人企業(yè)）依法歸于消滅，它是企業(yè)終止應(yīng)當履行的法律程序，是企業(yè)主動退出市場主體地位的合法途徑。本文旨在通過對規(guī)范現(xiàn)行登記事項的探討，為進一步改革和完善登記制度，降低市場準入門檻，提高行政效率，推進外商投資企業(yè)的登記管理工作提出自己的建議，以供參考。在我國由于實行審批制度，所以，對這些已經(jīng)過審批的事項可以取消登記，只在章程中規(guī)定即可。相對人卻無法了解股東情況，公示股東情況，可以使相對人充分掌握信息，降低交易風險；第三，有利于督促股東繳納注冊資本，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后及時辦理變更登記。臺灣地區(qū)的開業(yè)證明上記載有經(jīng)營范圍，但在修改后的“公司法”中已經(jīng)簡化并放寬了營業(yè)項目登記，根據(jù)第18條第二項規(guī)定，公司所營事業(yè)除許可業(yè)務(wù)應(yīng)載明于章程外，其余毋庸登記，即基本上廢止了目的限制之規(guī)定。因此，如果外商投資企業(yè)在設(shè)立以后遲遲不將認繳的注冊資本落實到位，營業(yè)執(zhí)照上只有認繳注冊資本的登記事項，而企業(yè)在實際上無法做到用注冊資本承擔債務(wù)，將大大損害債權(quán)人的合法利益，不利于商業(yè)交易的安全經(jīng)營。鑒于以上兩點因素，設(shè)置分支機構(gòu)的登記事項并無必要。相比較而言，我國的登記事項面面俱到，顯得較為繁瑣，就拿營業(yè)期限來說，在國外，企業(yè)可以在章程中自行設(shè)定營業(yè)期限，開業(yè)證明上只需標明成立日期即可。對現(xiàn)有登記事項的研究，其積極意義在于，一，從我國對外開放的政策和加入WTO逐漸融入國際經(jīng)濟體系的大背景來看，改革登記制度，與國際慣例接軌是必然的趨勢，對登記事項的規(guī)范是改革的主要方向之一。完善名稱登記與開業(yè)登記合二為一所存在的問題進一步完善名稱登記系統(tǒng)，提高名稱自助查詢的核準率雖然目前名稱登記系統(tǒng)已較過去有了改進，但還存在一些不盡如人意之處，需要通過不斷改進加以完善。而從圖（二）所示的流程來看，申請人不僅要在單個部門折返多次，而且還要在登記機關(guān)與審批機關(guān)甚至其他前置審批部門之間往返多次。企業(yè)持名稱自助查詢結(jié)果連同名稱預先核準登記和開業(yè)登記所需要的材料提交給工商部門，工商部門進行材料審查后先完成名稱預先核準登記，再將申請人申請的企業(yè)基本信息錄入并聯(lián)審批系統(tǒng)，抄送審批機關(guān)，并向申請人開具補充材料通知單（主要為批準證書）。目前，電腦識別結(jié)果分為“可用”，“不確定”和“不可用”三種，從理論上講，對電腦識別為“可用”的名稱其核準率應(yīng)為100%。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十九條規(guī)定，預先核準的名稱“在保留期內(nèi)不得用于從事生產(chǎn)經(jīng)營活動”，“保留期屆滿不辦理企業(yè)開業(yè)登記的，其企業(yè)名稱自動失效”。這一舉措不但改進了我們的工作方式、方法，提高了我們的工作效率，增加了企業(yè)申請的通道，而且大大提升了工商部門的服務(wù)形象，優(yōu)化了政府部門的職能。如果要在網(wǎng)上提交申請案，首先要通過身份驗證，以確保來訪用戶的真實性，并告知其與網(wǎng)上注冊事宜相關(guān)的權(quán)利和義務(wù)。這一行為是有法可依的，《行政許可法》第三十一條就規(guī)定，“申請人申請行政許可，應(yīng)當如實向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負責”。所以電子商務(wù)很發(fā)達的英美國家都擁有大型的、權(quán)威的CA認證中心。而且在國內(nèi)已經(jīng)試行的網(wǎng)上登記注冊中，譬如上海市工商局對外國（地區(qū)）企業(yè)常駐代表機構(gòu)的網(wǎng)上登記，還有深圳市工商局對法人做股東的內(nèi)資有限公司的網(wǎng)上登記，采用的都是此種電子簽名模式。就是使用者設(shè)定一個密碼，由數(shù)字或字符組合而成。根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)實驗室發(fā)布的《電子政務(wù)研究報告》表明，中國電子政務(wù)在線服務(wù)率為26％，這項研究數(shù)據(jù)是在對全球2288個政府網(wǎng)站及國內(nèi)3000個政府網(wǎng)站進行系統(tǒng)分析的基礎(chǔ)上獲得的。第二種，在第一種的基礎(chǔ)上，增加了某些更細化、更實用化的功能，譬如企業(yè)可以對名稱進行預先自助查詢，以初步判斷該名稱是否重名，或是選擇想要設(shè)立的企業(yè)類型，可以進一步查看該類型企業(yè)登記注冊的詳細要求，等等。一旦籌建結(jié)束，企業(yè)取得營業(yè)資格，即取消“籌建”字樣，頒發(fā)完全的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，正式確認其具有法人資格和營業(yè)資格。根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部的批準證書及相關(guān)許可證核定內(nèi)容核定。其他關(guān)系到確認企業(yè)法人主體資格的要件。因此根據(jù)當前建全市場誠信體系的要求，股東作為法人登記的要件應(yīng)該在《企業(yè)法人資格登記證》上予以公示。流程設(shè)計。由此可見，從外商投資企業(yè)自身發(fā)展的客觀規(guī)律出發(fā)，從不斷同國際慣例接軌出發(fā)，合理設(shè)置外商投資企業(yè)準入制度，優(yōu)化外商投資企業(yè)設(shè)立程序，已經(jīng)勢在必行。因此，外商投資企業(yè)在取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的時候，從法律上講，已經(jīng)取得了法人資格和營業(yè)資格，但實際上只取得了法人資格，而沒有取得營業(yè)資格。因此，我國現(xiàn)行的外商投資企業(yè)設(shè)立程序可以如下圖所示：外經(jīng)貿(mào)部審批登記機關(guān)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》企業(yè)經(jīng)登記部門查名，憑《名稱預先核準通知書》特殊行業(yè)主管部門審批（無市場主體資格） （獲得法人資格和經(jīng)營資格） 企業(yè)一經(jīng)登記同時取得法人資格和營業(yè)資格外商投資企業(yè)經(jīng)登記機關(guān)核準后取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，即告成立。為此，十六屆三中全會審時度勢地提出了“完善對外開放的制度保障，進一步提高貿(mào)易和投資的自由、便利程度”的要求。駁回處理對審查后不予核準的申請，或須核實有關(guān)事項的，注冊官應(yīng)在1個工作日內(nèi)通知企業(yè)?？己思殑t：外資處會同人事處、黨委等相關(guān)部門，制定相應(yīng)的考核細則（附件四），并在實際操作中不斷修正。B．特別程序?qū)彶檫^程中，如發(fā)現(xiàn)材料有欺詐、虛假嫌疑的，應(yīng)適用特別程序，即在作許可決定之前，注冊官須會同另一名工作人員對申請事項進行核實。其余級別注冊官標準將另行制定?？己诵〗M負責對注冊官的監(jiān)督及考核，對注冊官進行不定期抽查，定期考核并評分。由局長室、局黨委、人事處、辦公室、外資處共同組成資格評審委員會，局長任委員會主任。 外資處將根據(jù)注冊官制度登記程序制定相應(yīng)的操作規(guī)范，并會同人事部門制定任職、考核、獎懲辦法。在另一方面，由于注冊官制度賦予注冊官較大的權(quán)力，應(yīng)建立完善的監(jiān)督機制以避免因權(quán)力集中面經(jīng)的濫用職權(quán)、以權(quán)謀私，在人員選擇時，應(yīng)強調(diào)人員的專業(yè)化、精英化、挑選政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)過硬、能力較強、工作效率高，全局觀、責任心較強的人員。注冊官制對促進優(yōu)質(zhì)、高效行政的作用由此可見一斑。在信用監(jiān)督體系方面，上海已走在全國前列。根據(jù)以上規(guī)定，借鑒國外注冊官制的做法，我們可以采取以下做法：對材料的真實性實行承諾制度，將責任主體由政府部門向市場主體讓渡。企業(yè)登記中的“證據(jù)”應(yīng)當指企業(yè)登記所提交的，證明企業(yè)登記申請符合法定條件的法定文件，至于企業(yè)獲得證據(jù)是否合法，證據(jù)是否符合客觀事實不應(yīng)在審查范圍內(nèi)，申請人應(yīng)保證證明合法和符合客觀事實。：由于法律規(guī)定中仍保留“核實有關(guān)事項和開辦條件的規(guī)定”，在實際做法中，登記部門普遍要求申請人對材料的真實性作出承諾，但少數(shù)事項如身份證明、場地證明等仍進行實質(zhì)審查，如身份證核對原件、場地實地查看等。傳統(tǒng)的做法是經(jīng)辦人員受理，部門領(lǐng)導審查，分管領(lǐng)導核準，但事實上法律并無明文規(guī)定，上述職權(quán)應(yīng)賦予相應(yīng)行政級別的人員，只規(guī)定所有這些工作由工商登記管理機關(guān)行使職權(quán)。實行“注冊官制”將又是一個重大改革舉措，它將嘗試賦予主辦人員登記注冊權(quán)，使其依法獨立地處理登記事項，如能摸索出一套符合實際的制度，規(guī)范及操作辦法，將為日后登記法律法規(guī)的修訂提供依據(jù)，從而加快我國登記制度與國際接軌的進程?，F(xiàn)行登記制度已不能適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展。綜觀各國的涉及登記的人員要求，雖然大陸法系與英美法系的法律要求不盡相同，但不管企業(yè)是由法院注冊還是行政機關(guān)注冊，其具體登記過程一般都采用注冊官制，其執(zhí)行登記注冊的官員必定是由該組織內(nèi)部的專業(yè)從業(yè)人員來擔任。程序與德國基本相同，但地方法院須將登記文件副本交存國家專利事務(wù)所的全國商事登記簿?，F(xiàn)代外商投資企業(yè)登記管理體系構(gòu)架思考《現(xiàn)代外商投資企業(yè)登記管理體系構(gòu)架思考》課題組二OO四年二月試行注冊官制度 推進企業(yè)登記制度新一輪改革企業(yè)注冊登記，是登記主管機關(guān)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，依照法定條件和程序，對申請人的登記申請予以審查核準并給予書面確認的行為。各國登記制度情況列表對照如下：大陸法系國家地區(qū)登記制度對照表德國法國日本澳門特別行政區(qū)登記部門地方法院地方法院（商業(yè)法庭）法務(wù)省下屬地方法務(wù)局商業(yè)及動產(chǎn)登記局主辦人員法官、書記員法官、書記員登記官登記員登記程序注冊官審核申請材料并作出同意登記或駁回之決定，如同意，將公司登記事項登記于商事登記簿并公告，登記完成?？v觀各國登記制度，大致有四種模式：①法院作為商事登記主管機關(guān)，如德國；②法院和行政機關(guān)均為商事登記機關(guān)，如法國，法院辦理一般商事登記，行政機關(guān)辦理公司商事登記（但注冊號須由法院頒發(fā)）；③行政機關(guān)或?qū)ｉT設(shè)立的附屬行政機構(gòu)為登記機關(guān)，如美、英、日；④有專門注冊中心和商會為商事登記機關(guān)，如荷蘭規(guī)定地方商會負責保管當?shù)厣淌伦晕募?。二、實行注冊官制度將大大提高工作效率，降低商?wù)成本及市場準入門檻。2003年，上海市在擴大自然人投資的改革試點中取得巨大成功；另外，浦東工商分局在告知承諾、外資直接登記等方面的改革試點已初步取得成效。（1）登記程序方面：《公司登記管理條例》中將公司登記程序分為受理、核準、發(fā)照，在注冊官制中將“受理”、“核準”職責授予注冊官一人；而在《企業(yè)法人登記管理條例》中，企業(yè)登記一般分為五個環(huán)節(jié)，即受理、審查、核準、發(fā)照、公告，注冊官一人將被授予受理、審查、核準的職權(quán)。從審查文件的“真實性、合法性、有效性”到只需審查文件“是否符合有關(guān)規(guī)定”的轉(zhuǎn)變，說明法律法規(guī)對審查方式逐步向“形式審查”傾斜。法律事實是一種能用證據(jù)證明的事實，這就意味著其可能不符合或不完全符合客觀事實。需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，行政機