對行政許可制度思考(存儲(chǔ)版)
【正文】 得予以許可，即在保障相對人合法權(quán)利的同時(shí)，亦即抑制了相對人不合法的權(quán)利要求和權(quán)利行為，從而使社會(huì)公共利益得以維系。③憲法第51條規(guī)定：“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。郭教授在文章中首次將權(quán)利理論引入行政許可領(lǐng)域，從法理學(xué)角度對行政許可的性質(zhì)進(jìn)行分析，為學(xué)界正確認(rèn)識行政許可制度的性質(zhì)滌清了思路，也為學(xué)界正確揭示行政許可制度的應(yīng)有之義開辟了新的起點(diǎn)。15朱芒：“日本行政許可基本理論和制度，載于《中外法學(xué)》1997年第4期。⑧馬懷德：《行政許可》，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第11頁。并且，由于權(quán)利主體利益的個(gè)體性和自我指向性所形成的價(jià)值指向，與權(quán)力以維護(hù)主體間共同利益為目的的價(jià)值走向永遠(yuǎn)無法相一致，使得權(quán)利與權(quán)力之間的沖突，沒有任何一種方法能夠使之一勞永逸地消除并達(dá)成恒久的平衡。一方面，對符合條件的相對人，行政主體必須依法予以許可，不得以任何法外原因加以拒絕?！?5權(quán)力在充當(dāng)主體與主體之間、主體與社會(huì)之間利益協(xié)調(diào)者的角色時(shí)，不可避免地要對社會(huì)的個(gè)體權(quán)利進(jìn)行干預(yù)。行政許可的公正、公平直接決定了行政許可制度應(yīng)有作用的發(fā)揮?！拔幢辉S可的人，也不是否定或剝奪其享有的權(quán)利，只是不批準(zhǔn)他此時(shí)從事此項(xiàng)營業(yè)，即暫不得具體行使此項(xiàng)權(quán)利。如何在兩者之間找到一個(gè)平衡點(diǎn)，對行政許可制度的建立及其完善至關(guān)重要?！雹狻胺乐箼?quán)力的腐敗僅靠從政者的道德品質(zhì)是非常危險(xiǎn)的，也是靠不住的。三、行政許可制度之法理意義行政許可制度在社會(huì)生活中具體發(fā)揮效能與作用時(shí)，它的主要表現(xiàn)形態(tài)，就是為相對人追求自身利益的一些特定行為設(shè)置必要的條件，規(guī)定相對人要行使自身的這部分權(quán)利必須具備一定的資格來限制相對人任意行使權(quán)利。這一認(rèn)識起點(diǎn)局限于行政許可的表面現(xiàn)象，導(dǎo)致了對行政許可制度性質(zhì)的認(rèn)識發(fā)生了偏差。然而，社會(huì)個(gè)體由于“從自身出發(fā)”的特性，必定在行使權(quán)利謀求個(gè)體利益的過程中表現(xiàn)出無制約任性甚至濫行權(quán)利的傾向，如果放任這種傾向的發(fā)生和漫延，必然導(dǎo)致社會(huì)的無序和混亂，反而發(fā)生社會(huì)個(gè)體的利益和權(quán)利得不到有效保障的現(xiàn)象。在社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段，社會(huì)個(gè)體在通過自己的力量仍無法保障自己的自由和權(quán)利時(shí)，為了保障自己利益的實(shí)現(xiàn)，共同讓渡出自身的一部分權(quán)利而匯聚成一種公權(quán)強(qiáng)制力，并由此形成一種促進(jìn)并保障個(gè)體權(quán)利實(shí)現(xiàn)的秩序這種秩序一般以國家的形態(tài)出現(xiàn)形成這種秩序的公權(quán)強(qiáng)制力就是權(quán)力。權(quán)利所體現(xiàn)的利益的個(gè)體性決定了社會(huì)個(gè)體在利益追求過程中，往往更多地只是考慮如何滿足自我的利益需求，而忽略對實(shí)現(xiàn)自我利益追求所必須依賴的、據(jù)以協(xié)調(diào)每個(gè)社會(huì)成員利益關(guān)系的社會(huì)公共利益的維護(hù)。另一方面，行政許可制度又是約束行政權(quán)力即行政許可權(quán)的任意擴(kuò)張，防止權(quán)力過分干預(yù)權(quán)利以及行政許可行使過程中的濫行的結(jié)果。法律是人類社會(huì)在追求理性發(fā)展的進(jìn)程中用以消解和平衡權(quán)利與權(quán)力沖突現(xiàn)象的必然產(chǎn)物，是人類社會(huì)全體成員對保障自身利益與意志實(shí)現(xiàn)的秩序追求的最高表現(xiàn)形式，是人類追求理性的必然結(jié)果。①人類的第一種需求導(dǎo)致了權(quán)利的產(chǎn)生；第二種需求則使得人們集體讓渡出他們自身權(quán)利的一部分匯聚成一種公權(quán)強(qiáng)制力，從而導(dǎo)致了權(quán)力的出現(xiàn)。在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，由于每個(gè)社會(huì)個(gè)體（在行政法領(lǐng)域即為行政相對人，下同）的自我利益需求的特定性與自我指向性，必然使社會(huì)個(gè)體在行使權(quán)利的過程中往往更多地只是從自身利益實(shí)現(xiàn)的角度出發(fā)，忽略對實(shí)現(xiàn)自我利益追求所必須依賴的、據(jù)以協(xié)調(diào)每個(gè)社會(huì)成員利益關(guān)系的社會(huì)秩序的維護(hù)，或者甚至當(dāng)個(gè)體利益的實(shí)現(xiàn)受到秩序的制約和限制時(shí)，置社會(huì)共同利益與社會(huì)所有成員共同確認(rèn)的秩序于不顧，表現(xiàn)出一種無制約和恣意妄為，這是理性社會(huì)所不容的。一、行政許可制度之邏輯起點(diǎn)一個(gè)有序的、發(fā)展的社會(huì)應(yīng)該既保護(hù)所有成員的每一個(gè)合乎理性的權(quán)利要求，同時(shí)又保障全體社會(huì)成員共同賴以實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利要求的秩序。人類個(gè)體性和社會(huì)性反映在人類的生存狀態(tài)上，觀照出人類的需求也分為兩個(gè)方面：一是人類自身追求利益和自由選擇利益的需求；二是對自身追求利益和自由選擇利益的環(huán)境安全與秩序的需求。人類社會(huì)孜孜以求不斷探索的結(jié)果，是一種被社會(huì)全體認(rèn)同和接受的、權(quán)利和權(quán)力的沖突得以消解和平衡的、秩序得以建立和存在的模式的產(chǎn)生，這便是法律主導(dǎo)下的社會(huì)秩序。行政許可主體在該法律范圍內(nèi)的任務(wù)主要也是為了保障相對人在該法律范圍內(nèi)的權(quán)利得到有效的行使和實(shí)現(xiàn)。源自于自身需要滿足的欲望和行為是人的一種純自然的本性，而作為社會(huì)
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