【正文】 工單位就可 以解除合同了。對(duì)于這個(gè)通知，也應(yīng)當(dāng)明確內(nèi)容，再一個(gè)就是注意保留通知送達(dá)的證據(jù)。關(guān)于工程款的結(jié)算原則和前面講的合同無(wú)效的原則基本上是一樣的，根據(jù)《司法解釋》第 10 條和第 3 條的規(guī)定， 合同解除后施工單位工程款能否得到結(jié)算的關(guān)鍵就在于已完成工程的質(zhì)量狀況，如工程質(zhì)量驗(yàn)收合格或雖不合格但經(jīng)過(guò)修復(fù)驗(yàn)收合格的，其工程款的結(jié)算要求仍可得到支持，如果驗(yàn)收不合格，那就沒(méi)有辦法了。 （ 3）善后工作 示范文本通用條款第 規(guī)定了 合同解除后， 雙方的一些善后義務(wù)。 （ 1）級(jí)別管轄 級(jí)別管轄是確定和劃分各級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 3）最高人民法院確定由中級(jí)人 民法院管轄的案件。 5） 加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。 —— 所謂“守約方”判斷的主觀性就會(huì)導(dǎo)致約定的管轄法院不能確 定， 對(duì)此，最高人民法院有明確的批復(fù)， 根據(jù)《民事訴訟法》第 25 條的規(guī)定，這樣的確認(rèn)管轄條款是無(wú)效的。但一方 向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。 不過(guò)施工行為地又是一個(gè)比較復(fù)雜的概念，《司法解釋》沒(méi)有進(jìn)一步的明確。這種情況下，最好約定爭(zhēng)議由仲裁解決而不是訴訟解決，選擇仲裁機(jī)關(guān)時(shí)最好選擇像中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)等比較大的全國(guó)性的仲裁機(jī)構(gòu)，回避選擇地方性的仲裁機(jī)構(gòu)。 不過(guò)一經(jīng)產(chǎn)生糾紛，出現(xiàn)發(fā)包人違約的情形，比如拖欠工程款，這 時(shí)在談判過(guò)程中承包人就有了一定的話語(yǔ)權(quán)， 這時(shí)承包人要積極地就欠款、工期、擔(dān)保之類(lèi)的與發(fā)包人達(dá)成一攬子的補(bǔ)充協(xié)議， 同時(shí)要盡量爭(zhēng)取將管轄地點(diǎn)變更為對(duì)自己有利的地方，以保障以后能順利地查封、保全，從而順利地回收工程款。如果沒(méi)有約定，原告就可以在被告所在地或者合同履行地起訴。 具 體 要有請(qǐng)求仲裁的意思表示、仲裁事項(xiàng)、選定的仲裁機(jī)構(gòu)等。且必須是單一、確定的，不得同時(shí)選擇兩個(gè)以上的法院，否則管轄協(xié)議無(wú)效。 3） 購(gòu)銷(xiāo)合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。一般確定重大影響還是以訴訟標(biāo)的額論。 五、建設(shè)工程施工合同爭(zhēng)議處理管轄的選擇 管轄 概述 管轄作 為一個(gè)法律專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)，指的是在訴訟 過(guò)程 中法院內(nèi)部受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 另外，關(guān)于可得利益損失數(shù)額的確定是有賴(lài)于承包人舉證的?！笔痉段谋镜? 條也有同樣的規(guī)定。一般而言，能采用書(shū)面形式的，還是要盡量采用書(shū)面形式， 因?yàn)檫@種方式還是更易于固定催告的內(nèi)容和保留對(duì)方簽收的證據(jù)。為了防患于未然呢，施工 單位在簽訂 施工合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別的關(guān)注通用條款 26 中對(duì)各種期限的規(guī)定，并注意在專(zhuān)用條款中盡可能的作出補(bǔ)充約定。 從《合同法》和《司法解釋》的規(guī)定就可以看出來(lái)， 咱們國(guó)家不管是立法機(jī)關(guān)還是司法機(jī)關(guān)還是 更 傾向于對(duì)合同解除采取限制的態(tài)度。 《建筑法》第 7 條規(guī)定：建設(shè)工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)施工許可證。 發(fā)生本通用條款第 款禁止的情況（ 整體轉(zhuǎn)包 ），承包人將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人或者肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人，發(fā)包人有權(quán)解除合同。這里需要注意的是合同必須是有 22 效的合同，如果無(wú)效就不存在解除的問(wèn)題了，那是合同無(wú)效的問(wèn)題；第二是必須是尚未全部履行，如果已經(jīng)全部履行完畢 也就不會(huì)存在解除的問(wèn)題了。像當(dāng)事人各方都不主張合同無(wú)效，法律也 沒(méi)有特別的禁止性規(guī)定的，一般不認(rèn)定無(wú)效。 2） 在某些情況下，合同效力是可以補(bǔ)正的。工程分包的雙方對(duì)因此造成的質(zhì)量或其他問(wèn)題要對(duì)發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任，而勞務(wù)分包雙方互相按合同承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并不共同向發(fā)包 人承擔(dān)連帶責(zé)任。 當(dāng)然，除了上面歸納的 這幾 種無(wú)效的情形，如果建設(shè)工程施工合同違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，仍然可以根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定，認(rèn)定合同無(wú)效。特別是在投標(biāo)時(shí)設(shè)計(jì)深度不夠，施工圖紙和規(guī)范不完備時(shí)，如果再有這樣的規(guī)定，發(fā)包人很可能使用“認(rèn)可權(quán)”或“滿(mǎn)意權(quán)”提高工程的設(shè)計(jì)、施工、材料標(biāo)準(zhǔn)而不對(duì)承包人進(jìn)行補(bǔ)償。 （ 2）再一個(gè)就是合同價(jià)格的調(diào)整條件。 像工期延誤違約金，一般以每日工程總造價(jià)的 ‰為宜，因?yàn)榻ㄔO(shè)工程本身造價(jià)就比較高，如果違約金標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高的 話，對(duì)施工單位非常不利。比如，“工程驗(yàn)收竣工后，乙方提出工程結(jié)算并將有關(guān) 文件資料送交甲方，甲方自接到上述文件 天內(nèi)審 查完畢，到期未答復(fù)，視為同意乙方同意?！端痉ń忉尅返?20條作出了一個(gè)對(duì)承包人非常有利的規(guī)定，它規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)， 視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。 像今年的這幾天持續(xù)的高溫天氣，就已經(jīng)有關(guān)于建筑工人持續(xù)高溫作業(yè)的新聞報(bào)道，要考慮到政府對(duì)此可能出臺(tái)限制規(guī)定。 在施工過(guò)程中，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理方參與管理的工程技術(shù)人員和管理人員很多，往往發(fā)生職責(zé)和權(quán)限不明確或?qū)Ψ讲恢?，這勢(shì)必會(huì)影響簽證的順利進(jìn)行。最好約定“甲方應(yīng)在收到乙方月進(jìn)度報(bào)告后 7 日內(nèi)審核完畢，逾期則以乙方送審的工程量為準(zhǔn)”。 示范文本通用條款所列的發(fā)包人和承包人的義務(wù)都有賴(lài)于雙方在專(zhuān)用條款中進(jìn)一步明確，千萬(wàn)不要圖省事在專(zhuān)用條款中僅約定個(gè)“執(zhí)行通用條款”，因?yàn)閱渭兊耐ㄓ脳l款是沒(méi)法執(zhí)行的。如：總價(jià)包死、單位包死還是部分總價(jià)包死，以免履約過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議。 8 3）采用固定價(jià)格合同，雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)沒(méi)有約定，或者沒(méi)有約定風(fēng)險(xiǎn)以外的價(jià)格調(diào)整方法。 （ 3）重點(diǎn)注意造價(jià)條款，這是施工合同中最重要的內(nèi)容。 還有，合同約定“工程款根據(jù)工程進(jìn)度和合同價(jià)格，按照當(dāng)月完成的工程量支付。 合同條款用詞要準(zhǔn)確，發(fā)包人和承包人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利要寫(xiě)清楚。因?yàn)橹灰獙?zhuān)用條款沒(méi)有不同的約定或排除性的約定，就適用通用條款。 盡量采用《建設(shè)工程施工合同示范文本》， 準(zhǔn)確理解“通用條款”，對(duì)專(zhuān)用條款的填寫(xiě)要完整、清 晰、合理 ，特別注意關(guān)于造價(jià)、工程款支付與結(jié)算、工期、工程質(zhì)量等條款的約定 （ 1）簽訂 建設(shè)工程施工 合同示范文本時(shí)要注意的問(wèn)題： 首先，合同內(nèi)容要填寫(xiě)完整。 二、 簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng) 注意的問(wèn)題 要嚴(yán)格審查發(fā)包人的主體資格及履約信用 （ 1）首先要審查建設(shè)單位是否依法領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè) 執(zhí)照以及相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)資格和等級(jí)證書(shū) 。 我們也處于一個(gè)不斷的學(xué)習(xí)過(guò)程當(dāng)中，今天的交流也可以說(shuō)是現(xiàn)學(xué)現(xiàn)賣(mài)，有什么不對(duì)的地方還希望大家能夠批評(píng) 、指正 。今天我想主要就建設(shè)工程施工合同簽訂以及合同無(wú)效、解除的后果及處理原則簡(jiǎn)單地和大家做以交流。 （ 2）要注意建設(shè)單位簽約代表人的資格； （ 3）審查工程項(xiàng)目的合法性； 建設(shè)項(xiàng)目的相關(guān)手續(xù)是否齊全，比如說(shuō)：建設(shè)用地是否已經(jīng)批準(zhǔn)？是否列入投資計(jì)劃？規(guī)劃、設(shè)計(jì)有沒(méi)有得到批準(zhǔn)？有沒(méi)有取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和建設(shè)工程施工許可證？如果是要強(qiáng)制招標(biāo)的，有沒(méi)有進(jìn)行招標(biāo) 。實(shí)踐中常出現(xiàn)應(yīng)填寫(xiě)內(nèi)容的橫線處空白、日期空白等情況，因?yàn)楹贤且皇胶脦追?，空白處很容易自行添加?nèi)容，這就有可能為日后糾紛埋下隱患。本身建設(shè)工程施工合同示范文本設(shè)計(jì)的就非常和理，通用條款和專(zhuān)用條款的每一條都是相互對(duì)應(yīng)的，因此，在約定約定專(zhuān)用條款內(nèi)容的時(shí)間，一定要先翻翻通用條款，看通用條款是怎么約定的。 再比如，對(duì)工程量變更、通貨膨脹、匯率變化等引起的合同價(jià)格的調(diào)整沒(méi)有具體規(guī)定調(diào)整方法、計(jì)算公式、計(jì)算基礎(chǔ)等，對(duì)材料價(jià)差的調(diào)整沒(méi)有具體說(shuō)明是否對(duì)所有的材料，是否對(duì)所有的相關(guān)費(fèi)用（包括基價(jià)、運(yùn)輸費(fèi)、稅收、采購(gòu)保管費(fèi)等） 作調(diào)整，以及差價(jià)支付的時(shí)間。像我們壽光的這個(gè)合同，“扣除相應(yīng)比例的甲方供材”理解起來(lái)就有很多不同的意見(jiàn)。這就要求我們必須對(duì)合同價(jià)款調(diào)整的范圍、程序、計(jì)算依據(jù)和設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證、材料價(jià)格的審批、確認(rèn)做出明確的規(guī)定。 以上是我們?cè)趯彶榻ㄔO(shè)工程施工合同過(guò)程中關(guān)于合同造價(jià)方面經(jīng)常遇到的一些問(wèn)題，為了防止日后產(chǎn)生糾紛， 在審查和訂立合同時(shí)就一定要注意這些問(wèn)題，總起來(lái)說(shuō)，大概有以下幾個(gè)方面： 1）對(duì)于采用的合同價(jià)款方式要作出明確約定。因此，雙方在合同中要對(duì)相關(guān)的承包工程范圍、設(shè)計(jì)圖紙所涵蓋的工程量進(jìn)行詳細(xì)約定，并對(duì)物價(jià)因素、非承包人原因引起的工程量變化（如設(shè)計(jì)變更）、地質(zhì)條件變化等因素給予充分考慮，將必要因素納入風(fēng)險(xiǎn)范圍。 （ 5）要明確工程款支付條款，合理安排工程進(jìn)度款支付方式。但很多情況下會(huì)大量增加合同外的工作量，使工程造價(jià)成倍增長(zhǎng)，而工程款支付以合同價(jià)款為基數(shù)，這樣造價(jià)的不準(zhǔn)確必然導(dǎo)致工程款支付嚴(yán)重不足。 11 盡管一般合同都會(huì)對(duì)發(fā)包人、總包人及分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系進(jìn)行一些原則 性的規(guī)定，但實(shí)踐當(dāng)中仍常常出現(xiàn)分包人不接受總包人監(jiān)督、發(fā)包人直接向分包人付款造成總包人難以管理等現(xiàn)象，還有就是三方權(quán)責(zé)不明的情形。對(duì)于結(jié)算條款要盡量適用示范文本的規(guī)定，輕易不要自己再另辟蹊徑的去約定， 因?yàn)楸旧硗ㄓ脳l款約定的還是比較不錯(cuò)的。 但是需要特別注意的是， 2021 年 4 月 25日，最高人民法院針對(duì)重慶市高級(jí)人民法院《關(guān)于如何理解和適用最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋〉第 20條的請(qǐng)求》，作出了《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》，復(fù)函認(rèn)為：“依據(jù)建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文 本中的通用條款第 33條第 3 款的規(guī)定，不能 簡(jiǎn)單的推論出雙方當(dāng)事人均具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。 （ 10） 詳細(xì)約定 違約 條款，違約金約 定不宜過(guò)高，盡量要明確最高限額。 在適用示范文本的基礎(chǔ)上，對(duì) 可能遇到的一些 特別 情況， 一定 要注意訂立特別條款 ，明確雙方的權(quán)責(zé)，避免糾紛的發(fā)生。像固定總價(jià) 合