【正文】 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人?！端痉ń忉專ㄒ唬返诙l 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！端痉ń忉專ㄒ唬返谑鍡l 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。但是，在行政管理方面，我國正在吸收國外經(jīng)驗以減少審批環(huán)節(jié)、下放審批權(quán)力，關(guān)于企業(yè)資質(zhì)的行政管理未來可能會取消。記者在采訪施工企業(yè)的過程中，他們感到墊資施工給企業(yè)帶來的資金風(fēng)險還是很大。根據(jù)《民法通則》和《合同法》，合同無效的基本原則是恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)，并根據(jù)過錯責(zé)任原則承擔(dān)因此造成的損失。但在立法層面，農(nóng)民工工資問題的合同載體——勞務(wù)合同，在目前建設(shè)工程法律框架中沒有涉及。由于轉(zhuǎn)包和違法分包行為的無效，只能導(dǎo)致轉(zhuǎn)包者、違法分包者和接受轉(zhuǎn)包者、接受違法分包者之間的合同無效，并不直接導(dǎo)致發(fā)包人與承包人之間的建設(shè)工程施工合同無效，司法解釋第八條第二款第（四）項規(guī)定：在此情形下，發(fā)包人可以解除與承包人之間的建設(shè)工程施工合同。如何理解及合法規(guī)避訴訟風(fēng)險——解讀高法審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的司法解釋(下)明確建設(shè)工程施工合同糾紛案件的法律適用問題，是《司法解釋》出臺的一個重要目的，如何正確理解及合法規(guī)避訴訟風(fēng)險，是我們行業(yè)人士需要探討的問題。合同的鑒證，應(yīng)由當(dāng)事人雙方到工商行政管理局辦理。三是可以增強合同的嚴(yán)肅性，促使當(dāng)事人認真履行。(3)建設(shè)工程合同的簽訂和履行，受到國家的嚴(yán)格管理和監(jiān)督。背景資料：何謂建設(shè)工程合同根據(jù)《合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同?！端痉ń忉尅返?2條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持。有的工程已實際竣工甚至已投入使用，但承包人沒有證據(jù)證明已提交竣工報告；有的發(fā)包人收到承包人竣工報告后基于種種原因，遲遲不組織竣工驗收，或者組織了驗收卻未出具驗收報告，也不辦理竣工驗收的備案手續(xù)；一個較為普遍但法律問題更為復(fù)雜的情況，則是發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收，或者驗收未通過就擅自使用了工程。無效合同不能對抗合格工程的價款請求權(quán)從法理上講，無效的建設(shè)工程施工合同自訂立時起就沒有法律約束力，不能產(chǎn)生當(dāng)事人期望的利益目的，但并不是不發(fā)生任何法律后果。無效合同在性質(zhì)上是自始無效?！薄端痉ń忉尅穼诎缀贤墓こ炭畹慕Y(jié)算依據(jù)問題作出統(tǒng)一規(guī)定，有助于避免合同紛爭，同時也維護了司法的公正性。最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，對建設(shè)施工合同中涉及的種種法律問題，特別是針對司法實踐中有爭議的問題給以了澄清。第五條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。就是說工程存在質(zhì)量缺陷無法修復(fù)彌補，修復(fù)后質(zhì)量仍然不合格的一分錢不給，包括按照進度已經(jīng)支付的工程款發(fā)包人還可以要回來。合同無效不能適用法條規(guī)定的返還原則，只能夠適用折價補償。所以說第二條是司法解釋里面比較重要的內(nèi)容，是關(guān)于合同無效后給付工程款的內(nèi)容。其他必須進行招標(biāo)的項目，由國家發(fā)改委確定。主要是指三種人，即工程轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)里面實際干活的人。第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第四篇：建設(shè)工程施工合同司法解釋篇一：建設(shè)工程施工合同司法解釋篇二：建設(shè)工程施工合同司法解釋理解與運用 建設(shè)工程施工合同司法解釋 之理解與運用2005年1月1日施行的最高人民法院 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱施工合同司法解釋），針對我領(lǐng)域中的大量問題進行了規(guī)定，對我國建設(shè)施工合同關(guān)系產(chǎn)生了深遠的影響。（一）當(dāng)事人約定的給付工程價款期間屆滿；（二）當(dāng)事人沒有約定工程價款給付時間或者約定不明，但建設(shè)工程已經(jīng)實際交付的；（三）建設(shè)工程沒有交付，但承包人已經(jīng)提交竣工結(jié)算文件的；（四）建設(shè)工程施工合同終止履行，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價款的。了解最新《建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（二）》內(nèi)容，請微信搜索關(guān)注微信公眾號:建筑業(yè)那點事兒。第二十八條【土地使用權(quán)不屬于優(yōu)先受償權(quán)的客體】承包人請求對建設(shè)工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。預(yù)交鑒定費用的當(dāng)事人請求鑒定機構(gòu)返還鑒定費用，可以另行提起訴訟解決。第二十三條【對鑒定意見的審核認定】人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對鑒定人出具的鑒定意見進行質(zhì)證。三 建設(shè)工程造價鑒定第十九條【訴訟前委托鑒定的效力】當(dāng)事人雙方在提起訴訟前已經(jīng)對工程價款結(jié)算形成有效合意，訴訟中一方當(dāng)事人申請對工程造價進行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許。發(fā)包人返還質(zhì)量保證（保修）金后，不影響承包人依照合同約定或法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。二 工程價款的結(jié)算第十條【開工時間的認定】當(dāng)事人雙方對建設(shè)工程實際開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認定：（1）開工日期為監(jiān)理人發(fā)出的開工通知中載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間作為開工日期，但因承包人原因?qū)е聦嶋H開工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。第六條【合同無效承包人的賠償責(zé)任】建設(shè)工程施工合同無效，發(fā)包人可以就以下?lián)p失請求承包人予以賠償：（一）承包人承建的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失；（二）承包人承建的工程超出規(guī)定的合理期限造成的損失；（三）承包人過錯導(dǎo)致的其他損失。另一種意見：招投標(biāo)文件與中標(biāo)通知書已具備建設(shè)工程施工合同主要內(nèi)容，且不得作實質(zhì)性變更，即使未訂立書面合同，本約亦成立。(7)工程返修后驗收仍不合格，發(fā)包人可以不付款。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。但上述條款明確：只要能夠證明發(fā)包人同意施工，工程量就不一定需要書面簽證，并且，既沒有要求以書面形式證明發(fā)包人同意施工，也沒有要求以書面證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。合同結(jié)算條款優(yōu)先施工合同司法解釋第十六條規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款”。(3)墊資施工使業(yè)主支付擔(dān)保顯得不必要，承包人也沒有理由既要墊資施工，又要提交履約債務(wù)擔(dān)保。由于“違法分包人”受法律約束，由工人行使代位權(quán)起訴拖欠工程款的發(fā)包人是合理的法律安排。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。建筑市場當(dāng)事人應(yīng)認真研究，調(diào)整博弈對策，特別要注意該解釋明確了工人欠薪可以起訴、固定價無須鑒定、合同結(jié)算條款優(yōu)先、墊資合法等規(guī)定。第二十四條 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。第十八條 利息從應(yīng)付工程價款之日計付。承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。第三條 建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。第七條 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。第十三條 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。第二十五條 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。關(guān)鍵詞： 施工合同。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任”。墊資施工合法化施工合同司法解釋第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。(4)層層墊資，例如，發(fā)包人要求承包人墊資30%，承包人要求分包人墊資50%，分包人要求工人墊資70%.。該條款可能對建筑市場產(chǎn)生的影響是：(1)工程價款取決于施工合同雙方當(dāng)事人的合意，而不是造價管理文件，雙方應(yīng)詳細約定結(jié)算條款，采用固定總價合同或固定單價合同時也應(yīng)注意約定調(diào)價條款。發(fā)包人應(yīng)慎防無意中一句話就增加了工程量，對有爭議的簽證應(yīng)簽署本方意見而不應(yīng)拒絕簽字。因此，保修人應(yīng)及時維修涉及人身、財產(chǎn)安全的質(zhì)量缺陷，但業(yè)主使用造成的損壞應(yīng)自負維修費。(8)簽定的“黑白合同”，以備案的中標(biāo)合同為準(zhǔn)，因此墊資條款應(yīng)列入備案合同，否則可能不受法律保護；(9)施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地，既是說：只能在工程所在地打官司，這也是國際慣例。第二條【中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的認定】招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條第一款規(guī)定的 “合同實質(zhì)性內(nèi)容”，主要指有關(guān)工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程造價等約定內(nèi)容。上述造成的損失，發(fā)包人有過錯的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。（2）監(jiān)理人未發(fā)開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報告、合同約定、開工許可證載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認定開工日期；（3）承包人在開工通知發(fā)出前已經(jīng)實際進場施工的，以實際開工時間為開工日期。第十四條【不屬于必須招標(biāo)工程進行招標(biāo)的法律效果】發(fā)包人將依法不屬于必須招標(biāo)的工程進行招標(biāo)后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款根據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。第二十條【訴訟前委托鑒定的效力】當(dāng)事人在提起訴訟前，共同委托的鑒定人已經(jīng)對建設(shè)工程造價出具鑒定意見，訴訟中一方當(dāng)事人申請重新鑒定的，不予準(zhǔn)許。鑒定意見具有下列情形的，分別予以處理：（一）鑒定意見超出委托鑒定范圍，人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人對鑒定意見進行更正。4 四 實際施工人權(quán)利的保護第二十四條【實際施工人權(quán)利救濟途徑】第一種意見：實際施工人以與其沒有合同關(guān)系的發(fā)包人為被告主張工程款權(quán)利的，人民法院不予受理。第二十九條【優(yōu)先受償權(quán)的行使條件】符合下列條件，承包人就其承建的工程主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)，人民法院應(yīng)予支持。注：本段文字不屬于意見稿正文內(nèi)容。第三十四條【優(yōu)先權(quán)的保護期間】承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為一年，自承包人催告發(fā)包人給付工程價款期間屆滿之日起算；承包人未履行催告義務(wù)的，以發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價款之日起算。對傳統(tǒng)的經(jīng)驗式的工程管理模式提出了更高的規(guī)范性要求。第一條解釋的是在施工合同里面哪些情況屬于違反法律強制性規(guī)定。第二個需要解釋的是借用。中標(biāo)無效主要是指招標(biāo)法規(guī)定的六種法律責(zé)任，即中標(biāo)無效的六種情況。這一條講的工程經(jīng)竣工驗收合格是指綜合驗收合格。折價補償是一個據(jù)實結(jié)算的標(biāo)準(zhǔn)，就是說建設(shè)施工合同無效，只能夠據(jù)實結(jié)算，折價補償。因為合同法和建設(shè)法里明確規(guī)定，建設(shè)工程未經(jīng)驗收和經(jīng)竣工驗收不合格的不得交付使用，不得交付使用是法定不得交付使用，只要使用就違法，所以支付部分工程價款沒有法律依據(jù)。第五條內(nèi)容比較簡單，不再解釋。該解釋于2005年1月1日起開始實施，它以法律的形式明確了建設(shè)工程施工合同中一些模糊的概念，將某些約定俗成的行業(yè)慣例以法律條款形式加以認可，對建設(shè)合同領(lǐng)域承發(fā)包雙方都是一種利益的保護，對建設(shè)施工合同的有效履行很有指導(dǎo)意義。黑白合同的評判標(biāo)準(zhǔn)如何理解黑白合同的不同表現(xiàn)以及評判標(biāo)準(zhǔn)呢？上海建緯律師所的朱樹英律師認為:黑白合同主要有以下三種情況：第一、依法應(yīng)招投標(biāo)的工程，以是否通過招投標(biāo)來判斷黑白合同；第二、地方政府對工程合同有備案或?qū)徟?guī)定的，以是否經(jīng)過備案或?qū)彶閬砼袛嗪诎缀贤?第三，不屬于上述兩種情況，當(dāng)事人先后簽訂了兩份內(nèi)容不一的合同,以是否實際履行來判斷。我國《民法通則》與《合同法》中對無效合同都有規(guī)定，如：一方以欺詐脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通損害國家集體或第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的等均屬于合同無效認定的范疇，但這些規(guī)定相對建設(shè)工程合同來說，就顯得過于原則化，實際中哪些情況適用于無效會產(chǎn)