3家工作人員概念若干問題辨析-免費(fèi)閱讀
【正文】 關(guān)于國家工作人員的幾個(gè)問題［ j］。 ‘98 新刑法施行研討會交流論文。國家工作人員職務(wù)犯罪論［ j］?？傊?，我們感到，將 “ 兩委 ” 的組成人員及其同級黨支部組成人員欲通過立法或者司法解釋的形式包含 第 17 頁 共 18 頁 在 “ 國家工作人員 ” 的概念中是不合適的。而不能以其行為的特征 去反推其身份。因?yàn)?。?4）從權(quán)利義務(wù)對等 原則來看，其平時(shí)不能享受國家工作人員的各種物質(zhì)待遇和福利，但在犯錯(cuò)誤時(shí)卻要按國家工作人員受到處罰，這是不公正的。因而這種自治性事務(wù)與國家工作人員所從事的公共性的 管理事務(wù)是根本不同的，即不具備國家工作人員 “ 從事公務(wù) ” 的本質(zhì)特征。 從那次會議至今已經(jīng) 1 年多時(shí)間過去了，尚未見到最高立法機(jī)關(guān)對此所作出的立法解釋。 ”[8] 肯定說則認(rèn)為，能夠按國家工作人員看待。通俗地說，就是能否將村民委員會、居民委員會的組成人員和同級黨支部的組成人員通過司法解釋的形式包含在“ 其他依照法律從事公務(wù)的人員 ” 之中。即掌握在國有原始出資額達(dá)到 “ 相對控股 ” 的程度，才視為國有控股公司、企業(yè)。其中，國家或國有獨(dú)資公司、企業(yè)對一級子公司的控股為直接控股，對二級以下子公司的控股為間接控股。 ”[6] 公有制經(jīng)濟(jì)定義較之傳統(tǒng)定義的擴(kuò)張，必然也相應(yīng)地帶動(dòng)了國有經(jīng)濟(jì)定義的擴(kuò)張，即國有經(jīng)濟(jì)不僅包括國有獨(dú)資經(jīng)濟(jì)，還包括在混合所有制經(jīng)濟(jì)中的國有成分。因而將國有控股的公司、企業(yè)納入國有公司、企業(yè)的管理體制是一個(gè)國際通例。如 “ 兩高 ”1989 年 11 月 6日發(fā)布的《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題的解答》第 1 部分 “ 關(guān)于貪污罪的幾個(gè)問題 ” 中就是把以全民所有制為基礎(chǔ)的股份制企業(yè)和在中方是全民所有制的中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)中的工作人員均列為 “ 其他經(jīng)手、管理公 第 8 頁 共 18 頁 共財(cái)物的人員 ” ，而不作為國有企業(yè)中從事公務(wù)的人員即國家工作人員看待。所以，人民政協(xié)的各 第 7 頁 共 18 頁 級機(jī)關(guān)也應(yīng)具有國家機(jī)關(guān)的性質(zhì)。新《刑法》 將人民團(tuán)體工作人員明確排除在國家機(jī)關(guān)工作人員之外，但對各黨派機(jī)關(guān)工 第 6 頁 共 18 頁 作人員是否屬于國家工作人員沒有作出明確規(guī)定。 在修訂刑法的過程中，對于是否應(yīng)當(dāng)將國家工作人員限于國家機(jī)關(guān)工作人員的范圍之內(nèi)，曾經(jīng)存在著相當(dāng)大的分歧意見。 （二）國家工作人員的形式特征 第 4 頁 共 18 頁 國家工作人員除必須具備 “ 從事公務(wù) ” 的本質(zhì)特征外，還必須同時(shí)具備在特定的單位、機(jī)構(gòu)、組織中任職或者以特定的方式“ 從事公務(wù) ” 的形式特征。這里的 “ 單位 ” ，不限于是國有企事業(yè)單位，還可以包括非國有的企事業(yè)單位。如制定法律、制定國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃、建設(shè)國防、進(jìn)行外交等。這種職能活動(dòng)，也可以簡括為管理活動(dòng)。因此，我們可以說質(zhì)與量的對立統(tǒng)一或者是本質(zhì)特征與形式特征的對立統(tǒng)一決定了某一事物特定的性質(zhì)。有鑒于此，我們認(rèn)為有必要從理論與實(shí)踐的結(jié)合上對新《刑法》中 “ 國家工作人員 ” 的概念予以探討。雖然上述 4 種人員的工作機(jī)構(gòu)、單位或者工作方式有很大差別，但他們都有一個(gè)共同點(diǎn)，就是都屬于 “ 從事公務(wù) ” 的人員。公共事務(wù)在實(shí)踐中的范圍比較廣，種類也較多。 指關(guān)系到一定社區(qū)范圍內(nèi)居民正常生活的事務(wù)。因此，我們基本同意 “ 公務(wù)是指具備法定權(quán)務(wù)和義務(wù)，由國家行為或者國家權(quán)力派生的行為 ” 的觀點(diǎn) [2]. 所以，從事公務(wù)就是具有上述兩個(gè)特性的活動(dòng)。總之，無論是國家機(jī)關(guān)工作人員，還是其他形式的準(zhǔn)國家工作人員，都必須是在特定的機(jī)構(gòu)中從事公務(wù)，或者受委派從事公務(wù)，或者依法從事公務(wù) 。根據(jù)憲法 和有關(guān)法律的規(guī)定，狹義的國家機(jī)關(guān)僅指國家的各級權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)。據(jù)此分析，中國共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨，領(lǐng)導(dǎo)管理國家的中央事務(wù)和地方事務(wù)，其各級機(jī)關(guān)當(dāng)然應(yīng)當(dāng)屬于國家機(jī)關(guān)；各民主黨派根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，作為參政黨，參與管理國家的中央和地方事務(wù)，其各級機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)屬于國家機(jī)關(guān)的范疇。 在新《刑法》頒布之前的刑事司法實(shí)踐中，對于什么是國有公司、企業(yè)一般是沒有疑義的。韓國 1984 年頒行的《國有企業(yè)管理法》第 2 條規(guī)定了： “ 政府投資達(dá)到或者超過50％的企業(yè) ” 為國有企業(yè)。因此，將國有控股公司、企業(yè)納入國有公司、企業(yè)也有著相應(yīng)的法律依據(jù)。在目前，國有控 股公司、企業(yè)所要求的控股比例可以按照《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》執(zhí)行，即最低應(yīng)當(dāng)達(dá)到 30％的相對控股額。例如，假定某個(gè)國有獨(dú)資企業(yè)以固定的 30％的股權(quán)比例組建 權(quán)保證了對每一級子公司 “ 相對控股 ” 的控制支配權(quán)。依照新《刑法》第 93 條的規(guī)定，如果其工作人員是受原母公司、企業(yè)或者一級子公司、企業(yè)委派而從事公務(wù)的，仍然可以構(gòu)成國家工作人員；如果是 受其他合資方的非國有公司、企業(yè)委派而從事公務(wù)的，則不屬于國家工作人員。因?yàn)椋?“ 公共事務(wù)可以包括國家公務(wù)與集體公務(wù)。 ”[10] 也就是說，主張應(yīng)當(dāng)根據(jù) “ 兩委 ”成員
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