【正文】 2023年 2月 10日星期五 下午 2時(shí) 26分 41秒 14:26: ? 1最具挑戰(zhàn)性的挑戰(zhàn)莫過于提升自我。 2023年 2月 10日星期五 2時(shí) 26分 41秒 14:26:4110 February 2023 ? 1空山新雨后，天氣晚來秋。 , February 10, 2023 ? 很多事情努力了未必有結(jié)果，但是不努力卻什么改變也沒有。 :26:4114:26Feb2310Feb23 ? 1故人江海別，幾度隔山川。這在工程款的追索中可將兩件糾紛合并處理。 加強(qiáng)項(xiàng)目部有效工程技術(shù)文件和商務(wù)文件 確認(rèn)效力的管理。 C以 A和 B作為共同被告要求賠償寫字樓損失并修復(fù) 。 ?“ 項(xiàng)目中標(biāo)后由甲方與業(yè)主進(jìn)行合同談判；由乙方以甲方名義按中標(biāo)通知書中表明的價(jià)格和招標(biāo)文件中規(guī)定的條件同業(yè)主簽訂合同 。此時(shí)能否進(jìn)行仲裁？ ? 依據(jù) 《 最高院關(guān)于適用 〈 中華人民共和國仲裁法 〉 若干問題的解釋 》第九條的規(guī)定：“債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時(shí)受讓人明確反對或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外。 六、疑難問題 （四） 情勢變更 ? 價(jià)格上漲到多少才可以認(rèn)定為顯失公平，可以適用情勢變更呢？ 由于各地的情況千差萬別，在具體認(rèn)定情勢變更時(shí)，可以適當(dāng)參照當(dāng)?shù)爻雠_的一些適時(shí)反映本地區(qū)情況的地方法規(guī)、政策和意見綜合考慮。” ? 有觀點(diǎn)認(rèn)為，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用，除地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)之外的建設(shè)工程，如果有確切證據(jù)證明確實(shí)是由于承包人原因造成的，則仍然可以向承包人主張質(zhì)量責(zé)任。 ? 債權(quán)轉(zhuǎn)讓條款：針對未支付的分包工程款，總包商將對業(yè)主的該部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓給分包商，由分包商直接向業(yè)主主張權(quán)利。 證據(jù)的 關(guān)聯(lián)性、合法性和真實(shí)性 即證據(jù)三性貫穿于舉證、調(diào)取證據(jù)、查證屬實(shí)和認(rèn)證的全過程，也決定著證明力的大小 五、工程項(xiàng)目證據(jù)收集 ? 孤證不能定案： 證據(jù)法上的基本規(guī)則，要求包括科技證據(jù)在內(nèi)的所有證據(jù)應(yīng)當(dāng)互相映證，形成閉合的合證據(jù)鎖鏈，并排除任何合理的懷疑，從而達(dá)到一個(gè)相當(dāng)高的證明標(biāo)準(zhǔn)。 類似 FIDIC和英國 1996年建筑法規(guī)定的爭議裁決委員會（ DAB，法律強(qiáng)制實(shí)行），最早實(shí)踐是中國四川二灘水電站和河南小浪底水電站，是一種快捷、經(jīng)濟(jì)、 專業(yè)化 的爭議解決方式。 三、工程合同實(shí)施重點(diǎn)－質(zhì)量保修的爭議 ? 保修責(zé)任的認(rèn)定 ： 質(zhì)量缺限的涵義 建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件，以及承包合同的約定。嚴(yán)格責(zé)任原則是指合同一方當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)，違約方就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 在國內(nèi)合同中沒有特別說明，可以將二者結(jié)合，但是文字表述應(yīng)體現(xiàn)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。 綜合計(jì)算， A建筑公司因該項(xiàng)目所要承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任將高達(dá) 2600萬元。該工程僅完成基礎(chǔ)施工至裙樓斷水、塔樓主體施工建至 13層。 ? 關(guān)于項(xiàng)目經(jīng)理目標(biāo)責(zé)任狀的法律性質(zhì)，鑒于承包人與企業(yè)存在合法勞動關(guān)系，這類內(nèi)部承包責(zé)任制合同不同于一般意義上的掛靠或者合作關(guān)系，應(yīng)納入勞動合同糾紛范疇。 無資質(zhì)或資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程。 A訴至法院，要求建筑公司給付開發(fā)費(fèi) 30萬元。－串通 ? 第五十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。如國務(wù)院 《 公路收費(fèi)管理?xiàng)l例 》 第 11條規(guī)定“經(jīng)營性公路建設(shè)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)向社會公布，采用招標(biāo)投標(biāo)方式選擇投資者” ； 《 公路工程施工招標(biāo)資格預(yù)審辦法 》 第 21條規(guī)定“凡投資參股招標(biāo)項(xiàng)目或承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目代建工作的法人單位不得申請?jiān)擁?xiàng)目的資格預(yù)審。 ：招標(biāo)人在一定范圍內(nèi)（ 3個(gè)以上）邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織投標(biāo)；須向特定的潛在投標(biāo)人發(fā)出投標(biāo)邀請書。 二、招投標(biāo)中的法律問題（ 1） ? 參與主體 — 各自權(quán)利與義務(wù)： ： 平等地獲得招標(biāo)信息、投標(biāo)過程中合法知情權(quán)及請求招標(biāo)人答疑的權(quán)利；提交投標(biāo)保證金或其他擔(dān)保、提供真實(shí)投標(biāo)文件；不得串通投標(biāo)或低于成本價(jià)競標(biāo)、不得違法轉(zhuǎn)讓或分包合同等。 ： 監(jiān)督權(quán)與處罰權(quán)：是否可以宣布中標(biāo)無效？ 《 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法 》 89號令 第五十條： 招標(biāo)投標(biāo)活動中有 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定中標(biāo)無效情形的，由縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門宣布中標(biāo)無效，責(zé)令重新組織招標(biāo)，并依法追究有關(guān)責(zé)任人責(zé)任。 ▲ 除對國家和地方重點(diǎn)項(xiàng)目采用邀請招標(biāo)作了必要的限制外（見招投標(biāo)法第 11條），允許招標(biāo)人對上述兩種招標(biāo)方式自行選擇?！币陨蟽蓚€(gè)規(guī)定可以明確說明，立法上是明確要求BOT投資人和實(shí)際施工人不得為同一人，需要分開招標(biāo)； 對于 BT方式，依據(jù)建設(shè)部 《 關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見 》 的規(guī)定：“鼓勵(lì)有投融資能力的施工企業(yè)，采取 BT方式實(shí)施項(xiàng)目”。 ? 第五十四條 投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。 ? 建筑公司答辯稱，該項(xiàng)目屬商品房住宅建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)依法招標(biāo)，協(xié)議約定 A幫助建筑公司承接該建設(shè)項(xiàng)目，違反了招投標(biāo)法的規(guī)定。 未取得土地使用權(quán)證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證，未辦理報(bào)建手續(xù)的 “ 三無 ” 工程的發(fā)包人與承包人簽訂的合同。 續(xù)上頁 聯(lián)營風(fēng)險(xiǎn)防范： ? 理性選擇合作方 ? 派出管理團(tuán)隊(duì)： 項(xiàng)目經(jīng)理、合約經(jīng)理、技術(shù)經(jīng)理、財(cái)務(wù) ? 限制合作方的權(quán)利： 公示，例如在施工現(xiàn)場及施工銘牌等施工現(xiàn)場公共部位，對掛靠單位的權(quán)利進(jìn)行公示，起到警示第三人的作用。 ? 2023年 7月 17日， B公司以工程質(zhì)量不合格為由，向 A公司提起訴訟，要求確認(rèn)甲大廈為不合格工程，并要求 A建筑公司自行拆除該建筑物或承擔(dān)拆除費(fèi)用，退還工程款 1300萬元，賠償損失 800萬元等，標(biāo)的達(dá) 2100萬元。為避免更大損失， A建筑公司與 B集團(tuán)公司最終達(dá)成了以 1600萬元全部了結(jié)本案的和解協(xié)議。 ? （ FIDIC99版）索賠：根據(jù)本條件任何條款或與合同有關(guān)的其他文件，承包商有權(quán)得到竣工時(shí)間的延長和（或）任何追加付款，承包商應(yīng)向工程師發(fā)出通知、說明引起索賠的事件或情況。 ? 合同法解釋二： 第二十九條： “ 當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。 責(zé)任主體 建設(shè)單位，勘察、設(shè)計(jì)單位，施工單位，工程監(jiān)理單位 根據(jù) 《 建筑法 》 第 79條規(guī)定， 負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員 對不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗(yàn)收的部門及其工作人員 對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按合格工程驗(yàn)收的，造成的損失，由該部門承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)。 三、工程合同實(shí)施重點(diǎn)－爭議解決 仲裁 仲裁也是建設(shè)工程合同糾紛比較常見的爭議解決方式，仲裁員通常是建筑領(lǐng)域中的專家。例如，《 民事訴訟證據(jù)規(guī)則 》 第 69條規(guī)定， （一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言； （二）與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言； （三）存有疑點(diǎn)的視聽資料； （四）無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品； （五）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。 （二） “黑白合同”的結(jié)算問題 ? 實(shí)踐中“黑白合同”大量存在，一旦涉訴如何進(jìn)行結(jié)算是難點(diǎn)。 ? 《 建筑法 》 第六十一條規(guī)定，未經(jīng)驗(yàn)收不得交付使用，同時(shí)規(guī)定驗(yàn)收不合格亦不得交付使用。 ? 情勢變更是法定原則 雙方無法通過約定：“無論材料價(jià)格漲跌與否，本合同價(jià)格不得調(diào)整”來排除該原則的適用。”承包人完全可以就爭議事項(xiàng)提請仲裁。 ” ?“ 項(xiàng)目中標(biāo)后 ， 乙方應(yīng)按照合同的規(guī)定 ， 組建項(xiàng)目經(jīng)理部和組織精干的施工隊(duì)伍 ， 提供實(shí)施工程所需的技術(shù)人員 、 機(jī)械 、 設(shè)備 、 材料和物資 。 該案反映的項(xiàng)目管理問題 承包商應(yīng)當(dāng)要求業(yè)主應(yīng)提供完整性的材料 地勘報(bào)告，水文資料，地下管線圖等合同要求的材料必須提供。 對項(xiàng)目員工的培訓(xùn)和管理。 分包法律糾紛的處理，不能委托分包和外部律師全權(quán)處理，一定要有自有職工參加。 14:26:4114:26:4114:26Friday, February 10, 2023 ? 1乍見翻疑夢，相悲各問年。 14:26:4114:26:4114:262/10/2023 2:26:41 PM ? 1成功就是日復(fù)一日那一點(diǎn)點(diǎn)小小努力的積累。 下午 2時(shí) 26分 41秒 下午 2時(shí) 26分 14:26: ? 楊柳散和風(fēng)，青山澹吾慮。 202