法律本科畢業(yè)設計論文終稿-免費閱讀
【正文】 所以個案在特殊情況下適用我國《刑法》第20條第3款的規(guī)定，即必需說的理論。第三，《刑法》第269條規(guī)定：犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第263條的規(guī)定（即按搶劫罪）定罪處罰，這是我國《刑法》關于轉(zhuǎn)化型搶劫罪的規(guī)定。因為甲合我國《刑法》關于轉(zhuǎn)化型搶劫罪的規(guī)定，而對此法律規(guī)定是構成特殊正當防衛(wèi)，是不需要承擔刑事責任的。同時，完全依靠社會一般人的主觀認識水平和一般環(huán)境情況，忽視防衛(wèi)人的特殊條件可水平來衡量行為的有效性也不足可取。此說不僅與現(xiàn)行刑事立法相吻合，而且經(jīng)過司法實踐的長期檢驗也是完全正確的，該說對正當防衛(wèi)限度條件進行了充分的價值考量，權衡各方面利益，既有利于打擊犯罪，也考慮到了對不法行為人的合法利益的保護。這種不加限制的權利，利于支持和鼓勵公民同違法犯罪作斗爭的需要為原則，只要防衛(wèi)人認為有此需要，無論其實施什么樣的防衛(wèi)行為，均可以認也會增加一些借口防衛(wèi)而進行的犯罪行為。據(jù)此規(guī)定，對正在進行的嚴重危機人身安全的暴力犯罪實施正當防衛(wèi)，不存在過當?shù)那樾?。相當說在立法實踐中被很多國家所采納?！睆钠渲小八扇〉姆佬l(wèi)手段與侵害之嚴重程度不相適應之情況除外”的表述，可見法國刑法學界同樣對于防衛(wèi)行為與侵害行為不相適應的予以排除。第二，防衛(wèi)必須必要，這就意味著防衛(wèi)行為在客觀上應與組織的危險相稱。 意大利是現(xiàn)代刑事法律的發(fā)源地，刑事古典學派以及刑事社會學派均產(chǎn)生于亞平寧的土壤中。刑法學界對于該問題的不同學說防衛(wèi)行為雖然在目的上具有正當性和具有較小的社會危害性，單事實上，其在本質(zhì)上是一種以暴力方式阻止另一種暴力方式。在司法實踐中，也常常產(chǎn)生是否超過正當防衛(wèi)的必要限度而難以對行為人的行為定性的困惑。只要沒有造成重大損害，或者雖然造成了重大損害，但與侵害行為可能造成的危害相比較，并非是“明顯超過”的，都屬于正當防衛(wèi)行為。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重威及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。雖然學者們對必要限度概念定義不同，但大部分學者都認為，這種界定標準應包括以下三個方面：一是必要限度的法定性，即什么是“必要限度”應是刑法所明文規(guī)定的。而防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害則構成防衛(wèi)過當。 如何理解正當防衛(wèi)的限度問題，不僅是法學界關注的熱點，也是社會大眾關注的焦點之一。但是應當酌情減輕或者免除處罰。第二,用造成重大損害代替不應有的損害，對損害的程度作出了更加明確的規(guī)定。這種狀況在很大程度上影響了正當防衛(wèi)在社會生活中功效的發(fā)揮。這一案例說明，1979年刑法對正當防衛(wèi)的限度沒有具體的標準，以致難以準確把握正當防衛(wèi)行為。而問題的焦點在于如何把防衛(wèi)的權力在公權力和私權力之間進行合理分配，從而避免防衛(wèi)行為的非法性，真正的維護社會公共秩序與利益。防衛(wèi)行為首先是被迫實施的。1810年的《刑法典》第328條：“以保護自己或他人之正當防衛(wèi)，再現(xiàn)實的緊迫的情況下實施殺人，傷害及毆打，不構成重罪與輕罪。必需說的基本價值出發(fā)點是出于對社會秩序、公共利益和私人正當利益的重視和保護。而正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應負刑事責任，但是應當減輕或免除處罰。 該學說認為防衛(wèi)行為是否正當，應該以該行為是否有為是適當?shù)模汲闪⒄敺佬l(wèi)。另一方面，由于行為標準的模糊和受罰的可能性，會使受害人不愿實施防衛(wèi)行為，阻礙了防衛(wèi)立法的真正目的的實現(xiàn)。當防衛(wèi)強度超過不法侵害的強度時，一般認為在當時的情勢下，只要是為防衛(wèi)不法侵害所必需，就不能認為是超過必要限度?！ 爭議]對于丙的行為如何認定，存在以下三種不同意見：第一種意見認為，丙的行為構成正當防衛(wèi)。本案中，甲的盜竊行為侵害了乙丙的財產(chǎn)權，其不法行為明顯具有社會危害性。筆者認為這是符合我國刑法關于正當防衛(wèi)的立法宗旨和司法實踐的。參考文獻[1] 趙秉志,劉志偉. 正當防衛(wèi)理論若干爭議問題研究[J]法律科學西北政法學院學報, 2001,(02) . [2] 朱穎俐. 對正當防衛(wèi)限度與“無限防衛(wèi)權”的理性思考[J]南昌大學學報(人文社會科學版), 2001,(03) . [3] 鄧中文.
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