【正文】 隨著信息交流的加快和金融市場的發(fā)展，有效控制各種風(fēng)險的手段越來越多，風(fēng)險也顯示出越來越強(qiáng)的可控性，系統(tǒng)風(fēng)險和系統(tǒng)外風(fēng)險的劃分變得更加模糊。這是項目發(fā)起人和債權(quán)人通常的做法，當(dāng)然保險不可能面面俱到，它很難包括事故以外的風(fēng)險損失，何況重大的環(huán)境損害的潛在責(zé)任是無限的。報告的內(nèi)容一般包括：①項目概述；②項目公司設(shè)計的不同方案概述；③可能受到項目影響的環(huán)境的概述；④項目對環(huán)境可能帶來的破壞性影響；⑤用來減少項目對環(huán)境產(chǎn)生不利影響的方法即環(huán)境保護(hù)計劃。選擇的重要標(biāo)準(zhǔn)是看其是否具備在同一或相似行業(yè)中的工作記錄和經(jīng)驗。風(fēng)險管理方法：建筑承包商出具履約擔(dān)保，期限一般延續(xù)到完工后的幾個月甚至幾年。這種安排是以BOT項目的原債權(quán)人提供額外貸款的方式實現(xiàn)，額外貸款的償還可通過延長照付不議合同的期限、調(diào)整項目產(chǎn)品或服務(wù)的價格、由項目發(fā)起人提供擔(dān)?；蛞愿綄賯鶆?wù)的形式追加項目投資等方式得以保證。比如在70年代完工的跨阿拉斯加管道工程，就是著名的費用超支項目。完工擔(dān)保履行后，發(fā)起人責(zé)任自動免除，債權(quán)人只能依靠項目的現(xiàn)金流量還本付息。這種擔(dān)保一般是應(yīng)債權(quán)人的要求提供的，在完工擔(dān)保中一般規(guī)定：a．按照有關(guān)工程和技術(shù)等各種要求完成BOT項目的建議；b．項目的各種技術(shù)指標(biāo)達(dá)到規(guī)定的要求；c．項目出現(xiàn)超支情況，由發(fā)起人提供超支費用。②完工遲延風(fēng)險由于通貨膨脹、建筑承包商技術(shù)不過關(guān)、經(jīng)驗不足，建筑材料和設(shè)備不能及時取得或者勞動力來源得不到保障，以及其他一些原因，可能導(dǎo)致項目不能按照預(yù)計的時間完成工程建設(shè)從而使項目發(fā)起人和債權(quán)人遭受完工遲延風(fēng)險。對項目公司來說，在這一階段面臨的最大風(fēng)險是工程順利完工的風(fēng)險。比如，在離已建好的收費公路幾公里的區(qū)域之內(nèi)另建一條平行公路，或者將現(xiàn)有的公路進(jìn)行重大改善，提高其等級，發(fā)生爭奪同一路段交通量的情形，等等。在這種情況下，通常由相關(guān)的使用機(jī)構(gòu)來提供最低使用量和價格的保證。BOT項目完成投入運營后，在特許期內(nèi)，項目的利用量比較穩(wěn)定，如果東道國政府再在同一區(qū)域建設(shè)或許可建設(shè)與該BOT項目同樣性質(zhì)的項目，勢必使BOT項目的客戶分流，利用量減少，從而使債權(quán)人和投資者面臨現(xiàn)金流量不足，本息償還和收益得不到保證的風(fēng)險。主要是要求政府或其公營機(jī)構(gòu)在特許權(quán)協(xié)議中明確承諾項目運營的頭幾年內(nèi)保證最低車流量或使用量以確保項目的成功，在BOT高速公路、隧道、橋梁發(fā)達(dá)電項目中經(jīng)常采用這種方式來分散風(fēng)險，比如對發(fā)電項目，消費者常常是唯一的一個國家或地區(qū)的電網(wǎng)。風(fēng)險管理方法：項目公司提供擔(dān)保合同或其他現(xiàn)金差額補(bǔ)償協(xié)議，一旦出現(xiàn)資金不足，能籌措到應(yīng)急資金以度過難關(guān)；建筑承包商提供保證賠償因其未能履約造成損失的擔(dān)保銀行的保函；項目發(fā)起人提供股權(quán)資本或其他形式的支持；產(chǎn)品購買者提供或取或付、且取且付或其他形式的長期銷售合同；項目供應(yīng)商提供或供或付合同或其他形式的長期供貨合同以保證原材料的來源；項目運營方具備先進(jìn)的管理技術(shù)和管理方法的證明；保險公司、再保險公司按保單支付的能力和保險經(jīng)紀(jì)人的責(zé)任；同樣，股本投資者也非常關(guān)心上述這些不同參與方的可靠性、專業(yè)能力和信用，其風(fēng)險管理方法與債權(quán)人基本相似。①政府面臨的信用風(fēng)險主要是債權(quán)人和發(fā)起人是否有足夠的資金完成項目。有關(guān)協(xié)議中由政府或其公營部門保證最低車流量和發(fā)電量。(二)系統(tǒng)風(fēng)險的識別和管理系統(tǒng)風(fēng)險又稱可控風(fēng)險，是BOT項目融資中的參與各方可以自行控制和處理的風(fēng)險，系統(tǒng)風(fēng)險的管理主要是通過項目參與各方相互之間的約束和制約來完成的，各方通過反復(fù)協(xié)商談判，達(dá)成各種內(nèi)部協(xié)議。我國傳統(tǒng)的價格體系是封閉的，與世界價格體系脫節(jié)，使外商對其中的風(fēng)險不能識別和管理。風(fēng)險管理方法：建立、健全獨立的權(quán)威資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)；簽訂特許權(quán)協(xié)議前，先尋求東道國立法上的支持或中央政府對資產(chǎn)評估的認(rèn)可；將資產(chǎn)評估包括到合同中去，再評估產(chǎn)生的附加費可通過調(diào)整價格或延長特許期實現(xiàn)。例如土耳其的蓋茲(Gazi)項目，當(dāng)?shù)卣ㄗh其權(quán)力機(jī)構(gòu)根據(jù)協(xié)議用數(shù)種貨幣進(jìn)行定期支付，包括日元、德國馬克和美元，用以滿足不同境外投資者和債權(quán)人的支付要求。風(fēng)險管理方法：特許權(quán)協(xié)議中明確、細(xì)致地約定政府在這方面應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)。 7l 充分利用東道國的優(yōu)惠政策在盡可能不支付額外費用的前提下達(dá)到進(jìn)口的目的；作好運輸費用的評估工作，確保運輸費用在財務(wù)預(yù)測的范圍內(nèi)。10．原材料來源和價格變動風(fēng)險原材料包括BOT項目在工程建設(shè)期使用的建筑材料和運營后需要的原料，如煤、氣、電、油以及水處理項目中的原水等。然后定出一個中性地帶(e。如在馬來西亞南北高速公司項目中，項目公司PLUS就得到了政府提供的利息率保證：如利率增加超過20％，項目公司在償還費用中將得到差額補(bǔ)償。采用BOT項目融資方式建設(shè)公共基礎(chǔ)設(shè)施項目日益受到各國政府特別是發(fā)展中國家政府的青睞，這樣各國政府在吸引私人資本投資本國的基礎(chǔ)設(shè)施項目的競爭也日益激烈，投資者和債權(quán)人不會把資金和時間浪費到缺乏透明度，行賄受賄盛行的招投標(biāo)程序中去，因而政府就會面臨競爭不充分的風(fēng)險。但是得到一個BOT項目能夠獲得較高的收益，所以財團(tuán)有能力也愿意承擔(dān)這種風(fēng)險。明確非東道國的商事仲裁機(jī)構(gòu)的裁決在該國是否會得到承認(rèn)與執(zhí)行等情況。但造成根本違反合同的一方當(dāng)事人，仍應(yīng)負(fù)責(zé)賠償因此導(dǎo)致的一切損失。項目公司一方認(rèn)為這個利潤水平是比較合理的。比如美國為加強(qiáng)這方面的研究管理，分別成立了進(jìn)出口銀行(EXIMBANK)和海外私人投資公司(OPIC)。如果沒有保證，項目公司的股東往往要求政府出具安慰函，表示對項目的支持。風(fēng)險的管理方法：投保。該類風(fēng)險分為以下兩種：①直接的、快速的國有化風(fēng)險，這也是我們通常所說的一種，例如在1990年伊拉克入侵科威特的海灣戰(zhàn)爭中，伊政府宣布沒收對伊拉克抱敵意的國家在伊拉克的資產(chǎn)，致使100多個國家的金額達(dá)45億美元的項目資產(chǎn)被收歸國有，其中日本損失最為慘重，達(dá)30多億美元。風(fēng)險管理方法：投保。當(dāng)然，這種資助不是正式的政府保證，在性質(zhì)上只是對項目表示支持的一種承諾，這種保證不具有金融擔(dān)保性質(zhì)，不適用于我國《擔(dān)保法)的相關(guān)規(guī)定。主要針對直接損失而言，即通過支付保險費把風(fēng)險轉(zhuǎn)移給有承擔(dān)能力的保險公司或出口信貸機(jī)構(gòu)。不可抗力的一般原理是：遭受不可抗力事件的一方當(dāng)事人，對于因此而給他方造成損失的賠償責(zé)任，可以全部或部分免除。對風(fēng)險加以識別的目的，在于在風(fēng)險識別的基礎(chǔ)上，按一般的風(fēng)險分擔(dān)原則確定風(fēng)險由最有能力承擔(dān)的一方承擔(dān)，并通過對此風(fēng)險的管理，達(dá)到控制、預(yù)防風(fēng)險的目標(biāo)，從而使BOT項目融資順利實施。項目靠自身求發(fā)展，今天以未來作擔(dān)保，最終移交項目給政府。BOT項目融資中的風(fēng)險識別與管理一、BOT項目融資及律師的作用(一)BOT項目融資簡介BOT是英文BUILDOPERATETRANSFER39。(二)律師在BOT項目融資中的作用BOT項目融資是一個龐大復(fù)雜的體系，從靜態(tài)的法律角度看，它是由一系法律文件組合成的有機(jī)整體：由特許權(quán)協(xié)議建立項目公司并由所有的輔助合同支持它，對協(xié)議依賴性極大?？梢?，風(fēng)險識別是風(fēng)險管理的前提和基礎(chǔ)，風(fēng)險管理是風(fēng)險識別的目的和歸宿。在BOT項目談判中，對不可抗力概念的內(nèi)涵意見一般較為一致，但對其外延范圍往往分歧較大，尤其是對社會事件的外延爭議最大。保險種類依各國的法律規(guī)定有建筑工程綜合保險、第三方責(zé)任保險、工傷事故賠償保險、設(shè)備物質(zhì)運輸保險等。當(dāng)事人各方協(xié)商分擔(dān)。向有關(guān)國家和保險公司、出口信貸機(jī)構(gòu)、多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)等投保，轉(zhuǎn)移風(fēng)險。②間接的、緩慢的國有化風(fēng)險，導(dǎo)致該種風(fēng)險的原因是東道國政府的增加稅賦、拒絕更新或續(xù)發(fā)許可證以及不允許進(jìn)出口等方式。股權(quán)安排，項目公司的股權(quán)由若干國家的投資者擁有，國有化的風(fēng)險相對降低，或者要求在東道國或其友好國家有影響的強(qiáng)大的私營公司參加到項目融資中來，或者促進(jìn)多邊機(jī)構(gòu)如世界銀行集團(tuán)中的國際金融公司參加進(jìn)來，由其掌握項目的部分產(chǎn)權(quán)，強(qiáng)制收購的國有化風(fēng)險會大大降低。3．政府的越權(quán)干預(yù)風(fēng)險主要是指東道國政府用增加稅收、強(qiáng)制性規(guī)定從項目所在地購買原材料或在當(dāng)?shù)爻鍪郛a(chǎn)品和服務(wù)、征收額外的特許權(quán)使用費、限制某些產(chǎn)品進(jìn)出口，征收關(guān)稅等方式對BOT項目的設(shè)計、選址、工程建設(shè)、運營及產(chǎn)品銷售進(jìn)行越權(quán)干預(yù)。前者的任務(wù)是為進(jìn)出口貿(mào)易中遇到的國家風(fēng)險提供管理、保險、保證和資金融通；后者的任務(wù)是為海外開展業(yè)務(wù)和投資的私營企業(yè)提供全球性的保險、保證和資金融通，以保護(hù)債權(quán)人和投資者的權(quán)益。管制計劃協(xié)議還規(guī)定，如果某段時間獲得的利潤高于這個水平，多出部分作為發(fā)展基金，用來彌補(bǔ)經(jīng)營不好時的虧損。②預(yù)期違反合同。相對國際民事訴訟而言，國際商事仲裁因其具有的仲裁機(jī)構(gòu)民間性、管轄權(quán)非強(qiáng)制性以及一裁終局制等特點而為當(dāng)事人所普遍接受。比如，貝特集團(tuán)在土耳其承攬一個電廠和港口的BOT項目，前后歷時5年，耗資708萬美元，最后獲得成功。風(fēng)險管理方法：東道國制定完備的法律框架特別是有關(guān)招投標(biāo)的專門立法。9。原材料風(fēng)險又稱為項目上游風(fēng)險，供給商越少，供給量越大，以別的材料代替現(xiàn)有材料越困難，項目就越容易被上游卡住脖子，上游風(fēng)險就越高。簽訂照供不議合同。11．能源供應(yīng)和其他輔助設(shè)施不配套風(fēng)險可靠的能源、動力供應(yīng)對于BOT項目的開工建設(shè)具有至關(guān)重要的作用，是保證BOT項目順利進(jìn)行的關(guān)鍵。根據(jù)政府的安排和有關(guān)能源、動力提供方簽訂嚴(yán)密的供應(yīng)合同。間接方式達(dá)到目的。15．償還期限風(fēng)險這也是項目發(fā)起人和項目公司不能控制的風(fēng)險。為增強(qiáng)對外商