[法學(xué)]3第三章法的要素-免費(fèi)閱讀
【正文】 本章參閱論文 ? ： 《 法律原則適用的困境 》 ，載 《 蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)（哲社版） 》 2022年第 1期。 案例討論 ? 1994年，已婚男子黃永彬與張學(xué)英相識(shí)，于 1996年底公開以夫妻名義租房同居。 許霆取款案 ? 我國(guó) 《 刑法 》 第 264條： 盜竊公私財(cái)物， 數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的 ，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金； 數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的 ，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金； 數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的 ，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 ? 即：沒有更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則。被告為了與原告爭(zhēng)奪市場(chǎng)，拿著原告商標(biāo)標(biāo)識(shí)“喜凰”酒的瓶貼裝潢來到萊州市彩印廠，讓其把喜凰牌注冊(cè)商標(biāo)更換為天福山牌注冊(cè)商標(biāo)，除喜凰酒的“凰”字更換為“鳳”字外，其余均仿照印制。 以 “ 全有或全無的方式 ” 應(yīng)用于個(gè)案。 “全有或全無的方式 ” （ all or nothing fashion） ? 如果一條規(guī)則所規(guī)定的條件被該案件事實(shí)所滿足，那么，這條規(guī)則所規(guī)定的法律后果就被確定地適用該案件，也就是說，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法； ? 如果該規(guī)則規(guī)定的條件沒有被滿足或者由于與另一個(gè)規(guī)則相沖突而被排除，那么，該規(guī)則對(duì)該案件就是無效的，也就是說，該規(guī)則對(duì)裁決不起任何作用。 ? 如憲法、民法、刑法、行政法中所規(guī)定的多數(shù)原則屬于此類。它具有 針對(duì)性、民族性和時(shí)代性 ?！贝艘?guī)定為強(qiáng)行性規(guī)則 ? C.《 憲法 》 第 40條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的通信自由和通信秘密受法律的保護(hù)。無奈之下，陳某作為劉某的法定代理人向法院提起刑事訴訟。 ? 后來村里有人向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)，公安機(jī)關(guān)介入此案，在查明事實(shí)后，移交給檢察機(jī)關(guān)提起公訴，法院經(jīng)過審判之后，認(rèn)為張某犯有過失殺人罪，判處其有期徒刑 3年。 三、法律規(guī)則的分類 ? （三）按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同 ? 指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。 ? 依據(jù)法律規(guī)定，公安機(jī)關(guān)負(fù)有維持社會(huì)公共秩序、維護(hù)公民生命財(cái)產(chǎn)安全的職責(zé)。 ? （ 1）命令性規(guī)則 指規(guī)定人們的積極義務(wù)（作為），即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。 （ 5）法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的 某個(gè)要素或若干要素 ? 在具體法律條文表達(dá)時(shí)，某些法律規(guī)則假定條件還可在法律條文中省略，而只是規(guī)定了行為模式這一核心要素。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。 二、法律規(guī)則與法律條文 ? 內(nèi)容 （之一）， 法律條文是法律規(guī)則的 表現(xiàn)形式 （之一）。 《 刑法 》 第 20條： 為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)， 不負(fù)刑事責(zé)任 。 《 憲法 》 第 49條： 夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。 一、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu) ? （一）假定條件 ? 假定條件 ，指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間、對(duì)什么人適用以及在什么情境下對(duì)人的行為有約束力的問題。 《 刑法 》 第十九條： 又聾又啞的人或者盲人犯罪 ，可以從輕、減輕或者免除處罰。父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù)，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。 正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的， 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 ，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。 ? ，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則。 （ 3）一個(gè)法律規(guī)則的要素分別由不同規(guī)范性法律文件或不同的條文來表述 ? 《 婚姻法 》 第 2條： 實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。 ? 《 婚姻法 》 第 24條： “夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。 ? （ 2）禁止性規(guī)則 指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為），即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。 ? 這種職責(zé)既是公安機(jī)關(guān)所享有的一種權(quán)力，同時(shí)也是一種必須履行的義務(wù)。 ? 指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。 強(qiáng)行性規(guī)則 ? 在該案當(dāng)中，王某犯有過失殺人罪，按照刑法的規(guī)定，必須由檢察機(jī)關(guān)提起公訴，由審判機(jī)關(guān)判決此案。法院經(jīng)過審理之后，判決黃某犯虐待罪，判處有期徒刑 1年。除因國(guó)家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M(jìn)行檢查外，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。 如：法律平等原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、等價(jià)有償原則、無罪推定原則、罪刑法定原則等。 ? 指涉及程序法（訴訟法）問題的原則。 “全有或全無的方式 ” （ all or nothing fashion） ? “ 在棒球比賽中，擊球手若對(duì)投球手所投的球三次都未擊中則必須出局。 04單選 ? 下列關(guān)于法律原則的表述哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ ? ，而且關(guān)注它們的個(gè)別性 ? ? “全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的 ? C 第二節(jié) 法律原則 ? 一、法律原則的種類 ? 二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別 ? 三、法律原則的適用條件 三、法律原則的適用條件 ? （一）窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。被告
教學(xué)課件相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1