【正文】 當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。在具體運(yùn)用中，主要采取兩種方式：一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問(wèn)題，就合同的不同方面，分別適用不同國(guó)家的法律；二是對(duì)與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實(shí)和因素進(jìn)行綜合考察。當(dāng)然，薩維尼的方法也難免陷入唯心主義的泥潭。 （ 2）他極力反對(duì)從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來(lái)決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關(guān)系，而主張從法律關(guān)系本身的性質(zhì)來(lái)探討其應(yīng)適用的法律。但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，并無(wú)這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語(yǔ)結(jié)構(gòu)的不同來(lái)進(jìn)行這種區(qū)分。這時(shí)的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。 以爭(zhēng)議性質(zhì)為 標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn) 商事仲裁的國(guó)際性：即如果爭(zhēng)議涉及國(guó)際商事利益，則解決該爭(zhēng)議的商事仲裁具有國(guó)際性。（ 5）適用與外國(guó)法相近似的法律。二、適用外國(guó)法不當(dāng)引發(fā)的錯(cuò)誤。二、準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。但此理論缺乏可操作性。從而確定準(zhǔn)據(jù)法，這在方法論上也是一個(gè)歷史性地突破。 答：婚姻形式要件是指結(jié)婚必須具備的形式和必須經(jīng)過(guò)的程序。 答：沖突規(guī)范是指出某種涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用何國(guó)法律來(lái)處理的規(guī)范。 答：最密切聯(lián)系聯(lián)系 的原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒(méi)有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無(wú)效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國(guó)家中，選擇一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切的國(guó)家的法律予以適用。法人的屬人法是處理商業(yè)事務(wù)的地方所通行的法律。(2)規(guī)避的法律是本應(yīng)對(duì)當(dāng)事人適用的強(qiáng)制性法律，而不是任意性法律 (1 分 ) (3)當(dāng)事人是通過(guò)故意改變或制造與連接點(diǎn)有關(guān)的事實(shí)，利用沖突規(guī)范來(lái)達(dá)到法律規(guī)避目的的。 答：凡有下列情形之一的外國(guó)法院判決，我國(guó)人民法院可不予以承認(rèn)與執(zhí)行。 10．簡(jiǎn)述《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》適用的法律依據(jù)。 答：反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)： (1)對(duì)同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國(guó)與與案件：有關(guān)國(guó)家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些沖突規(guī)范的系屈不同。 答 :公約在以下三種情況下適用： (1)雙方營(yíng)業(yè)地分別處于兩個(gè)締約國(guó)的當(dāng)事人之間訂立的國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同適用公約。 答：仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來(lái)可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議交付仲裁的書(shū)面協(xié)議。 簡(jiǎn)述準(zhǔn)據(jù)法的概念及特點(diǎn) 。 （ 2）當(dāng)事人雙方自愿。 （ 2）沖突規(guī)范只有與其援引的某國(guó)實(shí)體法相結(jié)合，才能最終確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 （ 2）仲裁條款有獨(dú)立于合同的效力。 （ 2）當(dāng)事人的雙重或多重國(guó)籍均為外國(guó)國(guó)籍時(shí)，如何確定其本國(guó)法，各國(guó)的實(shí)踐不一致，歸納起來(lái)主要有以下幾種做法： 第一，最后取得的國(guó)籍優(yōu)先。其理由是： （ 1）先決問(wèn)題是一個(gè)獨(dú)立的涉外民事關(guān)系，具有獨(dú)立的訴因，當(dāng)事人可以就先決問(wèn)題獨(dú)立的向法院起訴。 （ 4）一國(guó)承認(rèn)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)的民事法律地位，這是涉外民事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的重要條件。 （ 5）中外合資企業(yè)合同等三類合同不能選擇適用外國(guó)法。 （ 3）當(dāng)事人是通過(guò)故意改變或制造與連接點(diǎn)有關(guān)的事實(shí)，利用沖突規(guī)范來(lái)達(dá)到法律規(guī)避目的的。本地法說(shuō)的主要觀點(diǎn)是： （ 1）法院只適用法院地法，不適用外國(guó)法律。訴訟式是指英美國(guó)家法院不直接承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決，而是把外國(guó)法院判決視為證據(jù)，當(dāng)事人要在英美國(guó)家法院重新起訴。 《中華人民共和國(guó)繼承法》第 36 條規(guī)定：中國(guó)公民繼承在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)或繼承者中華人民共和國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。涉外民事關(guān)系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系主題的一方是外國(guó)的自然人、法人或國(guó)家、法律關(guān)系的客體位于國(guó)外、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅發(fā)生在國(guó)外。 答：（ 1）涉外民事訴訟管轄權(quán)是國(guó)家司法管轄權(quán)的重要組成部分，是國(guó)家主權(quán)的體現(xiàn)。 屬人管轄： 以當(dāng)事人國(guó)籍為確定管轄權(quán)標(biāo)志。柯里認(rèn)為 :在每個(gè)州的法律背后都隱含著這個(gè)州的政府利益，而這種利益是通過(guò)適用其法律來(lái)實(shí)現(xiàn)的。 協(xié)議管轄： 雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，將他 6 們之間的爭(zhēng)議案件交由某一國(guó)法院管轄和審理的制度。 訴訟費(fèi)用擔(dān)保： 當(dāng)外國(guó)人作為原告在內(nèi)國(guó)法院起訴時(shí)，為了防止其濫用訴訟權(quán)利，以及在敗訴時(shí)逃避其繳納訴訟費(fèi)用的義務(wù)，應(yīng)被告的請(qǐng)求或依內(nèi)國(guó)法院的決定，內(nèi)國(guó)法院責(zé)令原告提供一定的財(cái)物作為擔(dān)保。 平行管轄： 一國(guó)法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權(quán)，同時(shí)也承認(rèn)其他國(guó)家對(duì)這類案件享有管轄權(quán)的情況。 間接反致： 對(duì)某一涉外民事案件，甲國(guó)法院根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國(guó)法律，而乙國(guó)的沖突規(guī)范應(yīng)該適用丙國(guó)法律，丙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國(guó)法律，甲國(guó)法院根據(jù)丙國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國(guó)的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法，這構(gòu)成間接反致。 國(guó)民待遇： 一國(guó)給予外國(guó)人在投資、貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、出入境管理等方面享有不低于本國(guó)人的待遇。 國(guó)籍： 一個(gè)人屬于某一國(guó)家的國(guó)民或公民的法律資格。 法律規(guī)避 ：涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該適用的某一國(guó)法律，故意制造一些條件，利用沖突規(guī)范，使對(duì)其有利的另一國(guó)法律得以適用，或者規(guī)避各國(guó)法律中規(guī)定的連接點(diǎn)，使涉外民事關(guān)系沒(méi)有適當(dāng)?shù)姆蛇M(jìn)行調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的目的。 法定繼承的區(qū)別制 也稱分割制， 主張?jiān)谏嫱饫^承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物產(chǎn)所在地法。 本地法說(shuō)： 本地法說(shuō)是美國(guó)法學(xué)家?guī)炜擞?20 世紀(jì)提出來(lái)的。 D．外國(guó)法院先受理案件并作出判決、裁定，我國(guó)法院后受理并判決后，由外國(guó)法院申請(qǐng)或當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，不予準(zhǔn)許。 A．意思自治說(shuō) B．客觀標(biāo)志說(shuō) D．最密切聯(lián)系說(shuō) 19． 一國(guó)法人 到外國(guó)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，須經(jīng)外國(guó)認(rèn)許。 C．國(guó)際條約 D．國(guó)際慣例 16． 國(guó)際私 法的范圍應(yīng)包括 （ ABCD ）。各國(guó)采用的認(rèn)許制度有（ ABCD ） A．特別認(rèn)許制 B．一般認(rèn)許制 C．相互認(rèn)許制 D．分別認(rèn)許制 5． 對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法 律適用，各國(guó)作了不同的規(guī)定。 C．人的能力、身份、家庭財(cái)產(chǎn)方面的 D．財(cái)產(chǎn)繼承方面的 2． 經(jīng)沖突規(guī)范援引 某國(guó)法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國(guó)是一個(gè)多法域國(guó)家，存在區(qū)際法律沖突。此合同適用 ( D )。 D． 19 世紀(jì) 8． 我國(guó)海商法 規(guī)定的關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、變更和消滅應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法是什么 ?( A ) 9．《 保護(hù)工業(yè) 產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定應(yīng)提供給該公約締約方的國(guó)民( B )。 C、學(xué)說(shuō)法 5． 以當(dāng)事人本國(guó) 法作為屬人法起始于（ C ）。中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 1 【最新】電大國(guó)際私法小抄打印版 一 、單選 題 涉外繼承中，對(duì)死 者的遺產(chǎn)不分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不論財(cái)產(chǎn)位于何國(guó)，其繼承都適用一個(gè)統(tǒng)一的沖突規(guī)范，從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法，這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國(guó)際私法上稱之為（ A ）A．單一制 最高人民法院《關(guān)于 貫徹執(zhí)行 [中華人民共和國(guó)民法通則 ]若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第 178 條第 2 款規(guī)定：“人民法院審理涉外民事關(guān)系的案件時(shí)，應(yīng) 當(dāng)依照民法通則第八章的規(guī)定來(lái)確定應(yīng)適用的實(shí)體法。 這條沖突規(guī)范是（ D ） D．重疊型沖突規(guī)范 3． 《法國(guó)民法典》 第 6 條規(guī)定：“個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律”，這是一條關(guān)于（ D ）的規(guī)定。 C、 1804 年《法國(guó)民法典》 6． 意思自 治原 則是（ D ）提出來(lái)的。 B．國(guó)民待遇 11． 我國(guó)法律規(guī) 定，涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇合同應(yīng)適用的法律時(shí)，合同適用 ( B )。 D．中國(guó)法律 90． 美國(guó)商人 史蒂夫和英國(guó)商人俄勒爾在上海簽訂合同買(mǎi)賣(mài)中國(guó)絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。各國(guó)一般采?。? ABD ）方面確定準(zhǔn)據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突可以（ ABCD ） A．適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)原始國(guó)法律 B．適用被請(qǐng)求保護(hù)國(guó)法律 C．適用行為地法律 D．根據(jù)具體情況分別適用上述A、 B、 C 6．涉外合同之債的法律適用，主要有（ ABD ） A．意思自治說(shuō) B．客觀標(biāo)志說(shuō) D．最密切聯(lián)系說(shuō) 7． 國(guó)際許可證 協(xié)議根據(jù)許可人授予被許可人使用范圍的不同可分為（ ABCD ） A．獨(dú)占許可證 B．排他許可證 C．普通許可證 D．可轉(zhuǎn)讓許可證 8． 航空器發(fā)生 碰撞，各國(guó)一般主張適用（ ABCD ） A．被碰撞一方航空器登記地法 B．受害一方航空器登記地法 C．被碰撞一方也有過(guò)失時(shí)，適用法院地法 D．碰撞雙方的航空器在同一國(guó)家登記，可適用其本國(guó)法 9． 我國(guó)加入《 承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》提出的保留有（ AD ） A．商事保留 D．互惠保留 10． 《中華人民 共和國(guó)民事訴訟法》規(guī)定我國(guó)法院享有專屬管轄的案件有（ ABCD ） A．不動(dòng)產(chǎn)糾紛案件 B．港 口作業(yè)中發(fā)生糾紛的案件 C．遺產(chǎn)繼承糾紛案件 D．中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同案件 1． 《保護(hù)文學(xué)藝 術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護(hù)原則有（ ABCD ） A．國(guó)民待遇原則 B．自動(dòng)保護(hù)原則 C．獨(dú)立保護(hù)原則 D．最低限度保護(hù)原則 5 我國(guó)法律規(guī)定 司法協(xié)助的內(nèi)容包括（ ABC） A 司法文書(shū)和司法外文書(shū)的送達(dá) B 調(diào)查取證 C 承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決 2． 我國(guó)加入《聯(lián) 合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》時(shí)對(duì)公約（ BC ）作出保留。 A．沖突規(guī)范 B．統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范 C．外國(guó)人民事法律地位規(guī)范 D．國(guó)際民事訴訟程序規(guī)范和國(guó)際商事仲裁程序規(guī)范 17． 經(jīng)沖突規(guī) 范援引某國(guó)法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國(guó)是一個(gè)多法域國(guó)家，存在區(qū)際法律沖突。各國(guó)采用的認(rèn)許制度有 ( ABC )。 5． 根據(jù)我國(guó) 法律規(guī)定，人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，可以 ( BC )。他認(rèn)為：法院只適用本地法即法院地法，不適用外國(guó)法，在某些情況下法院可以考慮適用外國(guó)法，但此時(shí)只能把外國(guó)法并入本國(guó)的法律之中，作為本國(guó)法律規(guī)范予以適用。 法定繼承的同一制： 把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個(gè)國(guó)家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。 法律域外效力 是指一國(guó)法律對(duì)具有本國(guó)國(guó)籍的人，不論該人位于本國(guó)境內(nèi)還是位于本國(guó)境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。 國(guó)際慣例： 在國(guó)際交往中經(jīng)過(guò)反復(fù)實(shí)踐逐步形成的具有確定的內(nèi)容，為世人所共知的行為準(zhǔn)則。 國(guó)內(nèi)判 例： 一國(guó)法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對(duì)以后的司法審判具有拘束力。 結(jié)果選擇說(shuō)： 結(jié)果選擇說(shuō)是 20 世紀(jì)美國(guó)法學(xué)家卡弗斯提出的。 侵權(quán)行為之債： 指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為產(chǎn)生的債 區(qū)際法律沖突 是指一國(guó)之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。 提單： 提單是海上貨物運(yùn)輸合同的憑證；是承運(yùn)人交付承運(yùn)貨物的收據(jù)；是貨物所有權(quán)的憑證。 信用證： 銀行根據(jù)進(jìn)口人的請(qǐng)求 開(kāi)給出口人的一種保證承擔(dān)支付貨款責(zé)任的書(shū)面憑證。如果法律適用只對(duì)一個(gè)州有利益，對(duì)其他州沒(méi)有利益，這是虛假?zèng)_突，法院應(yīng)適用有利益州的法律。 住所： 一人以久住的意思而居住的某一處所。每一主權(quán)國(guó)家均有屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。 （ 2）廣泛性。外國(guó)人繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承在中華人民共和國(guó)境外的中國(guó)公民的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所 地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。法院對(duì)案件重新審理，如認(rèn)為外國(guó)法院判決與本國(guó)法律無(wú)抵觸之處，則作出一個(gè)內(nèi)容與外國(guó)法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。 （ 2）在某些情況下，法院可以適用外國(guó)法，但此時(shí)只能將外國(guó)法規(guī)范并入本國(guó)的法律規(guī)范，作為本國(guó)法律規(guī)范予以適用。 （ 4）法律規(guī)避必須是即遂的。 （ 6）當(dāng)事人選擇的法律必須是現(xiàn)行的實(shí)體法，不包括沖突法和程序法。一國(guó)不承認(rèn)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)的民事法律地位，不允 許外國(guó)人在內(nèi)國(guó)享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，外國(guó)人就不能在內(nèi)國(guó)從事民事活動(dòng)，就不會(huì)產(chǎn)生涉及外國(guó)法適用的民事法律沖突。 （ 2）先決問(wèn)題具有獨(dú)立適用的沖突規(guī)范，有獨(dú)立適用的準(zhǔn)據(jù)法，法院可以獨(dú)立的就先決問(wèn)題中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出判決。 第二，當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國(guó)國(guó)籍優(yōu)先。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實(shí)質(zhì)要件是否符合合同準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定，仲裁條款的有效性取決于仲裁機(jī)構(gòu)所在地國(guó)家法律或仲裁規(guī)則對(duì)仲裁條款形式、內(nèi)容的規(guī)定。 2．簡(jiǎn)述動(dòng)產(chǎn)三分說(shuō)。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。 答： 準(zhǔn)據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指定而援用來(lái)確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利和義務(wù)的法律。 形式：合同中的仲裁條款。 (2)非締約國(guó)當(dāng)事人自顧選擇適用公約可適用公約。 (2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國(guó)法理解為包括該外國(guó)的沖突法和實(shí)體法，而且只適用該外國(guó)中的 沖突法。 答：《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公