【正文】 當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。在具體運用中，主要采取兩種方式：一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題，就合同的不同方面，分別適用不同國家的法律；二是對與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實和因素進(jìn)行綜合考察。當(dāng)然，薩維尼的方法也難免陷入唯心主義的泥潭。 （ 2）他極力反對從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關(guān)系，而主張從法律關(guān)系本身的性質(zhì)來探討其應(yīng)適用的法律。但是，在現(xiàn)實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同來進(jìn)行這種區(qū)分。這時的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。 以爭議性質(zhì)為 標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn) 商事仲裁的國際性：即如果爭議涉及國際商事利益，則解決該爭議的商事仲裁具有國際性。（ 5）適用與外國法相近似的法律。二、適用外國法不當(dāng)引發(fā)的錯誤。二、準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。但此理論缺乏可操作性。從而確定準(zhǔn)據(jù)法，這在方法論上也是一個歷史性地突破。 答：婚姻形式要件是指結(jié)婚必須具備的形式和必須經(jīng)過的程序。 答：沖突規(guī)范是指出某種涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用何國法律來處理的規(guī)范。 答：最密切聯(lián)系聯(lián)系 的原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。法人的屬人法是處理商業(yè)事務(wù)的地方所通行的法律。(2)規(guī)避的法律是本應(yīng)對當(dāng)事人適用的強制性法律，而不是任意性法律 (1 分 ) (3)當(dāng)事人是通過故意改變或制造與連接點有關(guān)的事實，利用沖突規(guī)范來達(dá)到法律規(guī)避目的的。 答：凡有下列情形之一的外國法院判決，我國人民法院可不予以承認(rèn)與執(zhí)行。 10．簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據(jù)。 答：反致產(chǎn)生的原因有兩點： (1)對同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國與與案件：有關(guān)國家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些沖突規(guī)范的系屈不同。 答 :公約在以下三種情況下適用： (1)雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約。 答：仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。 簡述準(zhǔn)據(jù)法的概念及特點 。 （ 2）當(dāng)事人雙方自愿。 （ 2）沖突規(guī)范只有與其援引的某國實體法相結(jié)合，才能最終確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 （ 2）仲裁條款有獨立于合同的效力。 （ 2）當(dāng)事人的雙重或多重國籍均為外國國籍時，如何確定其本國法，各國的實踐不一致，歸納起來主要有以下幾種做法： 第一，最后取得的國籍優(yōu)先。其理由是： （ 1）先決問題是一個獨立的涉外民事關(guān)系，具有獨立的訴因，當(dāng)事人可以就先決問題獨立的向法院起訴。 （ 4）一國承認(rèn)外國人在內(nèi)國的民事法律地位，這是涉外民事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的重要條件。 （ 5）中外合資企業(yè)合同等三類合同不能選擇適用外國法。 （ 3）當(dāng)事人是通過故意改變或制造與連接點有關(guān)的事實，利用沖突規(guī)范來達(dá)到法律規(guī)避目的的。本地法說的主要觀點是： （ 1）法院只適用法院地法，不適用外國法律。訴訟式是指英美國家法院不直接承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據(jù)，當(dāng)事人要在英美國家法院重新起訴。 《中華人民共和國繼承法》第 36 條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或繼承者中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。涉外民事關(guān)系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系主題的一方是外國的自然人、法人或國家、法律關(guān)系的客體位于國外、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅發(fā)生在國外。 答：（ 1）涉外民事訴訟管轄權(quán)是國家司法管轄權(quán)的重要組成部分，是國家主權(quán)的體現(xiàn)。 屬人管轄： 以當(dāng)事人國籍為確定管轄權(quán)標(biāo)志?？吕镎J(rèn)為 :在每個州的法律背后都隱含著這個州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律來實現(xiàn)的。 協(xié)議管轄： 雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，將他 6 們之間的爭議案件交由某一國法院管轄和審理的制度。 訴訟費用擔(dān)保： 當(dāng)外國人作為原告在內(nèi)國法院起訴時，為了防止其濫用訴訟權(quán)利，以及在敗訴時逃避其繳納訴訟費用的義務(wù)，應(yīng)被告的請求或依內(nèi)國法院的決定，內(nèi)國法院責(zé)令原告提供一定的財物作為擔(dān)保。 平行管轄： 一國法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權(quán)，同時也承認(rèn)其他國家對這類案件享有管轄權(quán)的情況。 間接反致： 對某一涉外民事案件，甲國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范應(yīng)該適用丙國法律，丙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國法律，甲國法院根據(jù)丙國沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國的實體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法，這構(gòu)成間接反致。 國民待遇： 一國給予外國人在投資、貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、出入境管理等方面享有不低于本國人的待遇。 國籍： 一個人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。 法律規(guī)避 ：涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該適用的某一國法律，故意制造一些條件，利用沖突規(guī)范，使對其有利的另一國法律得以適用，或者規(guī)避各國法律中規(guī)定的連接點，使涉外民事關(guān)系沒有適當(dāng)?shù)姆蛇M(jìn)行調(diào)整，以實現(xiàn)法律規(guī)避的目的。 法定繼承的區(qū)別制 也稱分割制， 主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物產(chǎn)所在地法。 本地法說： 本地法說是美國法學(xué)家?guī)炜擞?20 世紀(jì)提出來的。 D．外國法院先受理案件并作出判決、裁定，我國法院后受理并判決后，由外國法院申請或當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，不予準(zhǔn)許。 A．意思自治說 B．客觀標(biāo)志說 D．最密切聯(lián)系說 19． 一國法人 到外國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動，須經(jīng)外國認(rèn)許。 C．國際條約 D．國際慣例 16． 國際私 法的范圍應(yīng)包括 （ ABCD ）。各國采用的認(rèn)許制度有（ ABCD ） A．特別認(rèn)許制 B．一般認(rèn)許制 C．相互認(rèn)許制 D．分別認(rèn)許制 5． 對知識產(chǎn)權(quán)的法 律適用，各國作了不同的規(guī)定。 C．人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的 D．財產(chǎn)繼承方面的 2． 經(jīng)沖突規(guī)范援引 某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律沖突。此合同適用 ( D )。 D． 19 世紀(jì) 8． 我國海商法 規(guī)定的關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、變更和消滅應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法是什么 ?( A ) 9．《 保護(hù)工業(yè) 產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定應(yīng)提供給該公約締約方的國民( B )。 C、學(xué)說法 5． 以當(dāng)事人本國 法作為屬人法起始于（ C ）。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 1 【最新】電大國際私法小抄打印版 一 、單選 題 涉外繼承中，對死 者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也不論財產(chǎn)位于何國，其繼承都適用一個統(tǒng)一的沖突規(guī)范，從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法，這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國際私法上稱之為（ A ）A．單一制 最高人民法院《關(guān)于 貫徹執(zhí)行 [中華人民共和國民法通則 ]若干問題的意見（試行）》第 178 條第 2 款規(guī)定：“人民法院審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng) 當(dāng)依照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法。 這條沖突規(guī)范是（ D ） D．重疊型沖突規(guī)范 3． 《法國民法典》 第 6 條規(guī)定：“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律”，這是一條關(guān)于（ D ）的規(guī)定。 C、 1804 年《法國民法典》 6． 意思自 治原 則是（ D ）提出來的。 B．國民待遇 11． 我國法律規(guī) 定，涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇合同應(yīng)適用的法律時，合同適用 ( B )。 D．中國法律 90． 美國商人 史蒂夫和英國商人俄勒爾在上海簽訂合同買賣中國絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。各國一般采取（ ABD ）方面確定準(zhǔn)據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。知識產(chǎn)權(quán)法律沖突可以（ ABCD ） A．適用知識產(chǎn)權(quán)原始國法律 B．適用被請求保護(hù)國法律 C．適用行為地法律 D．根據(jù)具體情況分別適用上述A、 B、 C 6．涉外合同之債的法律適用，主要有（ ABD ） A．意思自治說 B．客觀標(biāo)志說 D．最密切聯(lián)系說 7． 國際許可證 協(xié)議根據(jù)許可人授予被許可人使用范圍的不同可分為（ ABCD ） A．獨占許可證 B．排他許可證 C．普通許可證 D．可轉(zhuǎn)讓許可證 8． 航空器發(fā)生 碰撞，各國一般主張適用（ ABCD ） A．被碰撞一方航空器登記地法 B．受害一方航空器登記地法 C．被碰撞一方也有過失時，適用法院地法 D．碰撞雙方的航空器在同一國家登記，可適用其本國法 9． 我國加入《 承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》提出的保留有（ AD ） A．商事保留 D．互惠保留 10． 《中華人民 共和國民事訴訟法》規(guī)定我國法院享有專屬管轄的案件有（ ABCD ） A．不動產(chǎn)糾紛案件 B．港 口作業(yè)中發(fā)生糾紛的案件 C．遺產(chǎn)繼承糾紛案件 D．中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同案件 1． 《保護(hù)文學(xué)藝 術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護(hù)原則有（ ABCD ） A．國民待遇原則 B．自動保護(hù)原則 C．獨立保護(hù)原則 D．最低限度保護(hù)原則 5 我國法律規(guī)定 司法協(xié)助的內(nèi)容包括（ ABC） A 司法文書和司法外文書的送達(dá) B 調(diào)查取證 C 承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決 2． 我國加入《聯(lián) 合國國際貨物銷售合同公約》時對公約（ BC ）作出保留。 A．沖突規(guī)范 B．統(tǒng)一實體規(guī)范 C．外國人民事法律地位規(guī)范 D．國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范 17． 經(jīng)沖突規(guī) 范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律沖突。各國采用的認(rèn)許制度有 ( ABC )。 5． 根據(jù)我國 法律規(guī)定，人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以 ( BC )。他認(rèn)為：法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法，在某些情況下法院可以考慮適用外國法，但此時只能把外國法并入本國的法律之中，作為本國法律規(guī)范予以適用。 法定繼承的同一制： 把遺產(chǎn)視為一個整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個國家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。 法律域外效力 是指一國法律對具有本國國籍的人，不論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。 國際慣例： 在國際交往中經(jīng)過反復(fù)實踐逐步形成的具有確定的內(nèi)容，為世人所共知的行為準(zhǔn)則。 國內(nèi)判 例： 一國法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對以后的司法審判具有拘束力。 結(jié)果選擇說： 結(jié)果選擇說是 20 世紀(jì)美國法學(xué)家卡弗斯提出的。 侵權(quán)行為之債： 指侵害他人財產(chǎn)或人身權(quán)利依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為產(chǎn)生的債 區(qū)際法律沖突 是指一國之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。 提單： 提單是海上貨物運輸合同的憑證；是承運人交付承運貨物的收據(jù)；是貨物所有權(quán)的憑證。 信用證： 銀行根據(jù)進(jìn)口人的請求 開給出口人的一種保證承擔(dān)支付貨款責(zé)任的書面憑證。如果法律適用只對一個州有利益，對其他州沒有利益，這是虛假沖突，法院應(yīng)適用有利益州的法律。 住所： 一人以久住的意思而居住的某一處所。每一主權(quán)國家均有屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。 （ 2）廣泛性。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所 地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。法院對案件重新審理，如認(rèn)為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。 （ 2）在某些情況下，法院可以適用外國法，但此時只能將外國法規(guī)范并入本國的法律規(guī)范，作為本國法律規(guī)范予以適用。 （ 4）法律規(guī)避必須是即遂的。 （ 6）當(dāng)事人選擇的法律必須是現(xiàn)行的實體法，不包括沖突法和程序法。一國不承認(rèn)外國人在內(nèi)國的民事法律地位，不允 許外國人在內(nèi)國享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，外國人就不能在內(nèi)國從事民事活動，就不會產(chǎn)生涉及外國法適用的民事法律沖突。 （ 2）先決問題具有獨立適用的沖突規(guī)范，有獨立適用的準(zhǔn)據(jù)法，法院可以獨立的就先決問題中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出判決。 第二，當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實質(zhì)要件是否符合合同準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定，仲裁條款的有效性取決于仲裁機(jī)構(gòu)所在地國家法律或仲裁規(guī)則對仲裁條款形式、內(nèi)容的規(guī)定。 2．簡述動產(chǎn)三分說。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。 答： 準(zhǔn)據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指定而援用來確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利和義務(wù)的法律。 形式：合同中的仲裁條款。 (2)非締約國當(dāng)事人自顧選擇適用公約可適用公約。 (2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的 沖突法。 答：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公