【正文】 根據(jù)國(guó)務(wù)院頒布實(shí)施的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理 條例》的規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)），是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。特許經(jīng)營(yíng)是一種商業(yè)運(yùn)作模式，其核心是特許人將其無(wú)形資產(chǎn)向被特許人輸出，同時(shí)取得一定的經(jīng)濟(jì)利益。被告在本案中否認(rèn)位于湖南省株洲市蘆淞區(qū)太子路的加盟店是經(jīng)其授權(quán)經(jīng)營(yíng)，但在株洲市荷塘區(qū)人民法院審理的張小年訴張莉一案中又明確表示該店屬經(jīng)其授權(quán)的加盟店，并確認(rèn)該店屬于五級(jí)店，是在廣州歐潔蔓化妝品有限公司與原告張莉簽訂《加盟合作協(xié)議》后半年開設(shè)的，其在收到原告的相關(guān)函件后曾派員與原告協(xié)商解決有關(guān)問(wèn)題，雖然株洲市蘆淞區(qū)山水美容美體中心的營(yíng)業(yè)執(zhí)照是在 2021 年 9 月 21日才核發(fā)，但結(jié)合湖南省株洲市國(guó)信公證處于 2021 年 12 月 16 日出具的（ 2021）株證內(nèi)字第 04793 號(hào)《公證書》證明的事實(shí)，該店實(shí)際在營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)前便已對(duì)外經(jīng)營(yíng)，故本院對(duì)被告在與原告簽訂《加盟合作協(xié)議》后半年即許可他人在株洲市蘆淞區(qū)太子路開設(shè)歐潔蔓在株洲市的第二家加盟專營(yíng)店的事實(shí)予以認(rèn)定。但被告的違約行為在客觀上確實(shí)對(duì)株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心的正 常經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生不利影響，綜合考慮被告違約行為的第 8 頁(yè) 共 198 頁(yè) 性質(zhì)、被告在株洲市區(qū)開設(shè)了第二家加盟店的時(shí)間、原告對(duì)株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心的投資、株洲市天元區(qū)歐潔蔓美容美體中心的實(shí)際經(jīng)營(yíng)時(shí)間、原告轉(zhuǎn)讓經(jīng)營(yíng)權(quán)的過(guò)錯(cuò)等因素，酌情確定被告的賠償數(shù)額。因此，考慮被告處理相關(guān)退貨產(chǎn)品需要合理的時(shí)間等因素，本院確定原告退回給被告的歐潔蔓 系列產(chǎn)品應(yīng)以有效期在 2021 年 6 月 1 日后的為限，此部分貨款的金額為 元（原告進(jìn)貨價(jià)），被告實(shí)際應(yīng)向原告支付退貨款 元，同時(shí)，原告應(yīng)將相應(yīng)貨物退回給被告，不能退回的，相應(yīng)扣減被告應(yīng)付退貨款，有效期在 2021 年 6 月1 日之前的由原告自行處理。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百一十三條第一款、第一百一十九條、第一百二十條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百二十六條的規(guī)定 ，判決如下： 第 9 頁(yè) 共 198 頁(yè) 一、被告廣州歐潔蔓化妝品有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，返還加盟保證金 20210 元給原告張莉； 二、被告廣州歐潔蔓化妝品有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，賠償原告張莉經(jīng)濟(jì)損失 50000 元； 三、被告廣州歐潔蔓化妝品有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，向原告張莉支付退貨款 元，原告張莉同時(shí)退回相應(yīng)貨物給被告廣州歐潔蔓化妝品有限公司（貨物名稱、數(shù)量、零售單價(jià)、退貨價(jià)款附表列后，原告張莉不能退回部分，按附表所列價(jià)格相應(yīng)扣減廣州歐潔蔓化妝品有限公司應(yīng)付退貨款）； 四、原告（反訴被告）張莉于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，向被告（反訴原告）廣州歐潔蔓化妝品有限公司支付違約金 50000 元。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣東省廣州市中級(jí)人民法院。 委托代理人：毛肇華，廣東任高揚(yáng)律師事務(wù)所律師。 原告 羅軍紅訴稱： 2021 年 11 月，原告收到被告的品牌招商手冊(cè)，被告聲稱其與巴西某公司合作，成立了中國(guó)?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?，其可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)為一體化智能型自動(dòng)生產(chǎn)設(shè)備，具有十大先進(jìn)性能。但待原告將豆腐機(jī)托運(yùn)到湖南時(shí)，才發(fā)現(xiàn)該豆腐機(jī)的產(chǎn)量達(dá)不到被告招商手冊(cè)上載明的每 20 分鐘 40公斤，而僅有 5 公斤，使原告無(wú)法經(jīng)營(yíng)。被告在經(jīng)營(yíng)期間，進(jìn)行了?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)，對(duì)外派發(fā)了?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?品牌招商手冊(cè)，原告從被告處取得了該手冊(cè)。在該品牌招商手冊(cè)中，還列出了各型號(hào)豆腐機(jī)的實(shí)物圖和參數(shù)，其中 KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)標(biāo)明產(chǎn)量每 20 分鐘 40 公斤。合同簽訂當(dāng)天，原告向被告支付了 10000 元，被告向原告出具收據(jù)一份，載明?今收到湖南省岳陽(yáng)市岳陽(yáng)縣羅軍紅先生代理加盟款現(xiàn)金定金壹萬(wàn)圓整?。庭審中，被告明確表示上述 KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)在 20 分鐘內(nèi)確實(shí)不能生產(chǎn) 40 公斤豆腐，但可以生產(chǎn) 40 公斤豆?jié){，被告未能提供其與巴西 CAPRESSO（卡布蘭莎）公司合作的證據(jù)，也不能說(shuō)明其推出的系列豆腐機(jī)的研發(fā)、生產(chǎn)情況。在特許經(jīng)營(yíng)中，特許人對(duì)加盟店的經(jīng)營(yíng)給予全面的指導(dǎo)、援助。就特許人的條件，國(guó)務(wù)院頒布實(shí)施的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條明確規(guī)定，特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力，特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少 2 個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò) 1 年。被告向原告派發(fā)的《?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?品牌招商手冊(cè)》，其宣傳的內(nèi)容沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，在有關(guān) KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)說(shuō)明文字中標(biāo)明產(chǎn)量每 20 分鐘 40 公斤并列出?開店利潤(rùn)盤點(diǎn)?表，亦對(duì)原告產(chǎn)生誤導(dǎo)作用。鑒于原告已進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)，而被告所收取的加盟費(fèi)中包含了原告經(jīng)營(yíng)所用的 KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)實(shí)物，原告在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中又自行對(duì)該機(jī)器的部分進(jìn)行了改裝，不能原物返還，在合同中對(duì)該機(jī)器也沒(méi)有單獨(dú)計(jì)價(jià)，故本院根據(jù)本案實(shí)際情況并參考同類產(chǎn)品的市場(chǎng)價(jià)格，在被告應(yīng)返還的加盟費(fèi) 16800 元中酌情扣除機(jī)器款 4000 元，被告實(shí)際應(yīng)退回加盟費(fèi) 12800 元給原告。 本案受理費(fèi) 1640 元，由原告羅軍紅負(fù)擔(dān) 640 元，由被告廣州源祺萊商貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān) 1000 元。 委托代理人：毛肇華，廣東中大圣律師事務(wù)所律師。 原審法院經(jīng)審理查明：被告成立于 2021 年 12 月 29 日，企業(yè)類型為有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)范圍包括批發(fā)和零售貿(mào)易（國(guó)家專營(yíng)?？仨?xiàng)目除外）以及貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口。提供全套品牌形象 VIS 系統(tǒng)，統(tǒng)一店面裝修設(shè)計(jì)方案，統(tǒng)一店內(nèi)宣傳用品、店員標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)培訓(xùn)?、?開一家可豆可香時(shí)尚飲品站，面積不用大， 5－ 10 平方，賺錢賺到笑?等內(nèi)容，在?加盟問(wèn)答?項(xiàng)下?投資開個(gè)可豆可香店有沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)？ ?中，在提出凡投資皆有風(fēng)險(xiǎn)的表述后，最后還有?而且公司隆重推出的承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)保障，可以讓投資者的風(fēng)險(xiǎn)幾率近似于無(wú)?。 2021 年 11 月 21 日，原告與被告簽訂《可豆可香加盟合同書》一份，訂明：原告愿意加盟被告的可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊經(jīng)濟(jì)型，原告通過(guò)現(xiàn)金交納或銀行轉(zhuǎn)帳等方式，一次性向被告交納加盟費(fèi)共計(jì) 16800 元（補(bǔ)充：原告 即日先交納加盟定金 10000 元，余款培訓(xùn)時(shí)另外交齊）；原告加盟店地址為湖南省岳陽(yáng)市岳陽(yáng)縣天鵝路，若原告屬簽訂合同后才租下店面，則原告承租后須把店面地址告知被告，以便被告?zhèn)浒?；為保護(hù)加盟商的利益，被告原則上要求加盟店直徑范圍300 米內(nèi)不能開設(shè)另一家，特殊情況須經(jīng)公司申請(qǐng)批準(zhǔn)；原告交納加盟費(fèi)后，憑被告開具的收據(jù)憑條及培訓(xùn)許可單，由被告安排進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)和經(jīng)營(yíng)管理培訓(xùn)；原告的加盟設(shè)備從發(fā)貨點(diǎn)到原告指定地點(diǎn)，所產(chǎn)生的運(yùn)輸費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)用由原告承擔(dān)；原告的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)屬于自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算；原告可無(wú)償使用被告所提供的 商號(hào)、標(biāo)志、記號(hào)、招牌、標(biāo)簽以及?可豆可香?品牌、技術(shù)服務(wù)等，被告向原告提供?可豆可香?品牌授權(quán)銅牌、授權(quán)證書、統(tǒng)一店員服裝、胸牌、工作服、品牌 VI 手冊(cè)、店面裝修設(shè)計(jì)方案、宣傳畫等各種開店用品；?可豆可香?品牌系統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)為被告所有，未經(jīng)被告授權(quán)，任何人均不能擅自使用或轉(zhuǎn)讓他人使用，否則屬于侵權(quán)行為；被告在原告的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中可無(wú)償提供技術(shù)和經(jīng)營(yíng)咨詢指導(dǎo)；若有一方違約造成另一方損失，則按損失的雙倍進(jìn)行賠償；合同有效期為一年，自 2021 年 11 月 21 日至 2021 年 11 月 21 日止；原告增加內(nèi)容作為第 22 頁(yè) 共 198 頁(yè) 湖南省岳陽(yáng)市岳陽(yáng)縣的 代理商，另行交納給被告區(qū)域代理費(fèi) 5000 元，原告享有在代理區(qū)域內(nèi)的加盟商開發(fā)權(quán)利，被告按加盟費(fèi)的 15％劃撥給原告。在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，原告認(rèn)為該豆腐機(jī)的產(chǎn)量達(dá)不到被告宣傳的每 20 分鐘 40 公斤，其無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，要求被告予以賠償。在特許經(jīng)營(yíng)中，特許人對(duì)加盟店的經(jīng)營(yíng)給予全面的指導(dǎo)、援助。就特許人的條件，國(guó)務(wù)院頒布實(shí)施的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條明確規(guī)定，特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活 動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力，特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少 2 個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò) 1 年。被告向原告派發(fā)的《?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?品牌招商手冊(cè)》，其宣傳的內(nèi)容沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，在有關(guān) KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)說(shuō)明文字中標(biāo)明產(chǎn)量每 20 分鐘 40 公斤并列出?開店利潤(rùn)盤點(diǎn)?表，亦對(duì)原告產(chǎn)生誤導(dǎo)作用。鑒于原告已進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)，而被告所收取的加盟費(fèi)中包含了原告經(jīng)營(yíng)所用的 KD60 型（煤氣）可豆可香即時(shí)果蔬彩色豆腐機(jī)實(shí)物，原告在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中又自行對(duì)該機(jī)器的部分進(jìn)行了改裝，不能原物返還，在合同中對(duì)該機(jī)器也沒(méi)有單獨(dú)計(jì)價(jià)，故原審法院根據(jù)本案實(shí)際情況并參考同類產(chǎn)品 的市場(chǎng)價(jià)格，在被告應(yīng)返還的加盟費(fèi) 16800 元中酌情扣除機(jī)器款 4000元，被告實(shí)際應(yīng)退回加盟費(fèi) 12800 元給原告。本案受理費(fèi) 1640 元，由原告羅軍紅負(fù)擔(dān) 640 元，由被告廣州源祺萊 商貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān) 1000 元。前者商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)，依照國(guó)務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，?是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng) 者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?。且是?無(wú)償使用?，根本不是特許經(jīng)營(yíng)模式的?有償使用?。（二）本案在對(duì)被上訴人所購(gòu)之 KD60 型（煤氣）豆腐機(jī)（下簡(jiǎn)稱 KD60 機(jī)）產(chǎn)量的宣傳上并無(wú)所謂虛假宣傳的過(guò)錯(cuò)。該機(jī)標(biāo)明，其每 20 分鐘能生產(chǎn) 75kg 豆?jié){而不是豆腐，即按被上訴人所承認(rèn)的每 40kg 豆?jié){可生產(chǎn) 5kg 豆腐來(lái)計(jì)算，則： 75 3 8247。故上訴請(qǐng)求：（ 1）撤銷天河區(qū)人民法院（ 2021）天法知民初字第 318 號(hào)民事判決的第一、二項(xiàng)；（ 2）駁回被上訴人羅軍紅的全部訴訟請(qǐng)求。 另查明，在?可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊?品牌招商手冊(cè)第一部分?關(guān)于可豆可香?中有下列宣傳：?豆腐作為一種傳統(tǒng)食品 ，據(jù)載已有兩千多年歷史?、第 27 頁(yè) 共 198 頁(yè) ?豆腐，不只是餐桌上人們長(zhǎng)吃不厭的佳肴，以豐富的營(yíng)養(yǎng)滋養(yǎng)了身體，據(jù)研究還具有醫(yī)療保健作用?、?廣州源祺萊商貿(mào)總部通過(guò)長(zhǎng)時(shí)間市場(chǎng)調(diào)研，為了推動(dòng)彩色豆腐市場(chǎng)的健康發(fā)展，保證消費(fèi)者吃上真正美味可口的彩色豆腐，最終與巴西 CAPRESSO（卡布蘭莎）公司達(dá)成戰(zhàn)略合作，成立了中國(guó)‘可豆可香七彩果蔬豆品養(yǎng)生坊’，將 CAPRESSO（卡布蘭莎）公司上百年豆制品生產(chǎn)加工工藝融合到可豆可香彩色豆腐中來(lái)，讓消費(fèi)者能享受國(guó)際水準(zhǔn)生產(chǎn)工藝的豆腐。 一機(jī)多用：可豆可香彩色豆腐機(jī)，可同時(shí)生產(chǎn)各色果蔬彩色保健豆腐、果蔬豆?jié){、營(yíng)養(yǎng)豆花、美味豆奶等多種豆制品，還可以與其他設(shè)備和工藝配套生產(chǎn)更多的豆制品?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)），是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。上訴人主張其沒(méi)有進(jìn)行商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的理由不成立，本院不予采納?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第五十二條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效。原審法院認(rèn)定上訴人在有關(guān) KD60 型（煤氣）豆腐機(jī)說(shuō)明文字中標(biāo)明產(chǎn)量每 20 分鐘 40 公斤對(duì)原告產(chǎn)生誤導(dǎo)作用。 上訴人在無(wú)效合同中負(fù)有第 30 頁(yè) 共 198 頁(yè) 主要過(guò)錯(cuò)，原 審法院認(rèn)定其應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任并無(wú)不當(dāng)，本院予以支持。 二審案件受理費(fèi)人民幣 1000 元由上訴人廣州源祺萊商貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)。 法定代表人：鄧穎茵，總經(jīng)理。 原審第三人：許炳城， 男， 1963 年 11 月 26 日出生，香港居民，身份證號(hào)碼：C432296（ 5），聯(lián)系地址香港新界元朗康景街利景樓 4 樓 B 座。 上訴人鄧暢榮、廣州鄧留山餐飲有限公司（以下簡(jiǎn)稱鄧留山公司）因 特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛 一案，不服廣州市海珠區(qū)人民法院 (2021)海民四知初字第 137 號(hào) 民事第 32 頁(yè) 共 198 頁(yè) 判決 ，向本院提起上訴。許留山公司擁有國(guó)家商標(biāo)局核發(fā)的第 1159509 號(hào)?許留山?商標(biāo)在第 30 類商品的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，核定使用商品包括：西米、冰制食品、飲用冰、龜苓膏、糯米糕等，注冊(cè)有效期經(jīng)續(xù)展自 2021 年 3 月 14 日起至 2018 年 3 月 13 日；許留山公司亦擁有國(guó)家商標(biāo)局核發(fā) 的第 1164859 號(hào)?許留山?商標(biāo)在第 32 類商品的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，核定使用商品包括：植物飲料、茶飲料（水）、不含酒精飲料、新鮮果汁、果汁飲料、糖漿、其他供飲料用的制劑、豆類飲料，注冊(cè)有效期經(jīng)續(xù)展自 2021年 4 月 7 日起至 2018 年 4 月 6 日；許留山公司亦擁有國(guó)家商標(biāo)局核發(fā)的第 995889號(hào)?許留山?商標(biāo)在第 42 類服