【正文】 司的身份或資格，只是對民事權(quán)利的確認(rèn)。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。，對符合法定起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮．?dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)送判決書。構(gòu)成共同犯罪。不負(fù)刑事責(zé)任，因為陳某的殺人行為超出了高某的故意范圍。搶劫罪既要有劫取他人財物為目的的主觀故意，又要有使用暴力強制他人人身的客觀行為。戊作為證人不能旁聽案件的審理。法院對檢察機關(guān)撤回起訴的要求應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出。2．附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實向被告人發(fā)問。4．戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤，應(yīng)當(dāng)先由要求傳喚的一方進(jìn)行發(fā)問。6．法院對檢察機關(guān)撤回起訴的要求應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出。答案：1．不應(yīng)當(dāng)。3．由丙公司承擔(dān)。5．無權(quán)拒絕付款和要求退貨。解析： 1．乙公司在辦理完托運手續(xù)后即請求甲公司付款，甲公司可以在貨物到達(dá)前拒絕付款。3．對因山洪爆發(fā)報廢的100臺微波爐，應(yīng)當(dāng)由第二買受人丙公司承擔(dān)風(fēng)險損失。前者實質(zhì)上是乙公司與丙公司重新訂立了一項新的買賣合同；后者因為甲公司與乙公司以及丙公司的合同中均沒有涉及到該50臺B型微波爐，其所有權(quán)仍歸乙公司所有，因而丙公司取得該50臺B型微波爐于法無據(jù)，屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)將其返還給乙公司。6．張三既可以向銷售者丙公司請求損害賠償，也可以向生產(chǎn)者乙公司請求損害賠償。甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生（代表）訴訟。解析： 1．參見《民法通則》第84條，《合同法》第107條的規(guī)定，本案中債權(quán)人白云公司與債務(wù)人東風(fēng)公司屬于一般的債權(quán)債務(wù)糾紛，在債務(wù)人東風(fēng)公司拒不履行支付貨款義務(wù)的情況下，債權(quán)人白云公司可以向人民法院起訴要求東風(fēng)公司清償貨款本金、利息及其他違約責(zé)任。3．參見《公司法》第20條、第21條，本案中新雨公司執(zhí)行董事乙為其自身利益濫用股東權(quán)利，損害公司和其他股東甲的利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。表見代理一般指因本人的行為造成了足以令人相信某人具有代理權(quán)的外觀，本人必須對此負(fù)擔(dān)被代理人責(zé)任的法律制度。答案：（1）一審法院要求被告對原告超過舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯誤，因一方當(dāng)事人超過舉證期限提出的證據(jù)，未經(jīng)對方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證；（2）法院對當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對相關(guān)事實的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)?？梢韵騽⒛持鲝?，因其與劉某存在雇用關(guān)系；也可以向南河水電公司主張，因南河水電公司侵權(quán)。3．參見《民事訴訟法》第153條第1款，本案二審法院基于審查事實根據(jù)該款第（三）項規(guī)定可以予以改判。第三篇：2011司考卷4試 卷 四提示：本試卷為簡答題、案例分析題、論述題?！?**要求，“密切關(guān)注我國法治建設(shè)中的重大現(xiàn)實問題，提出更多理論上的真知灼見，積極參與國家立法，主動服務(wù)執(zhí)法司法實踐，大力弘揚社會主義法治精神，努力成為通曉古今、學(xué)貫中西的法學(xué)大家，不斷發(fā)展具有中國特色的社會主義法學(xué)理論。雙方因價格發(fā)生爭執(zhí)，陳某惱羞成怒，長時間勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事實四）陳某逃至外地。因為以虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡觸犯了妨害信用卡管理罪，使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡，數(shù)額較大，構(gòu)成信用卡詐騙罪，二者具有手段行為與目的行為的牽連關(guān)系，從一重罪論處，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。(未遂)與詐騙罪(未遂)的競合。三、（本題22分）案情：2010年10月2日午夜，A市某區(qū)公安人員在轄區(qū)內(nèi)巡邏時，發(fā)現(xiàn)路邊?？康囊惠v轎車內(nèi)坐著三個年輕人（朱某、尤某、何某）行跡可疑，即上前盤查。作案過程由尤某策劃、指揮。何某——始終否認(rèn)參與犯罪。調(diào)取到某一案發(fā)地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車經(jīng)過。（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。法庭調(diào)查中，根據(jù)朱某供述，認(rèn)定尤某為策劃、指揮者，系主犯。問題：1．法院對于辯護人提出排除非法證據(jù)的請求的處理是否正確？為什么?2．如法院對證據(jù)合法性有疑問，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行調(diào)查？3．法院對尤某的犯罪事實的認(rèn)定是否已經(jīng)達(dá)到事實清楚、證據(jù)確實充分？為什么？4．現(xiàn)有證據(jù)能否證明何某構(gòu)成犯罪？為什么？5．如何判斷證據(jù)是否具有關(guān)聯(lián)性？法院認(rèn)定何某辯護人提供的4份書面材料不具有關(guān)聯(lián)性是否適當(dāng)？為什么？三、參考答案：。(2)仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，公訴人應(yīng)提請法庭通知本案訊問人員出庭作證。因為根據(jù)《刑事訴訟法》和《關(guān)于辦理死刑案件審查 判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，認(rèn)定有罪，必須證據(jù)確實充分。(2)不適當(dāng)。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。因為根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)定抵押，無須以登記為設(shè)立要件。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定，丁公司應(yīng)先交首付，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。該約定屬于當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，具有法律約束力。為報復(fù)王某，黎某找到江甲的兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設(shè)備砸壞，承諾事成之后給其一臺數(shù)碼相機為報酬。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。上述材料能否作為本案證據(jù)？如果能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？3．甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？4．一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？5．根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些？五、參考答案：1.(1)王某不是本案當(dāng)事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。(3)江乙是本案當(dāng)事人，因為江乙是致害人。因為甲公司對律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各項訴訟權(quán)利。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認(rèn)程序為由拒絕張某請求。根據(jù)《行政訴訟法》及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。因為根據(jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進(jìn)行治安傳喚。因為根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止追究刑事責(zé)任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。因為本案侵權(quán)行為持續(xù)到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解釋，應(yīng)當(dāng)適用修正后的《國家賠償法》。外貿(mào)公司遂向同升市法院申請執(zhí)行。李法官的這一想法得到了同升市法院及其上級法院的一致支持，也取得了外貿(mào)公司的同意。執(zhí)行法官張某查明，太平洋公司主業(yè)是水族館，因經(jīng)營不善已歇業(yè)，除剩有4年期的水族館經(jīng)營使用權(quán)外，已無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。經(jīng)張法官努力，還為太平洋公司找到一家私營企業(yè)注入資金，使太平洋公司重新煥發(fā)了生機。2．結(jié)合法理學(xué)和民法、商法、民事訴訟法的相關(guān)原則，對案件執(zhí)行中的上述做法進(jìn)行分析。面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂《退款協(xié)議書》，承諾放棄數(shù)額巨大利息、違約金的支付要求，領(lǐng)回原購房款。在法律對可撤銷、可變更合同作出窮盡式列舉的前提下，情理不得作為法院變更合同的依據(jù)。故A選項錯誤。③《民通意見》第72條規(guī)定：“一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。故C選項正確。綜上，D選項錯誤。下列哪一表述是正確的？A．甲決定將其腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為有效B．甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為有效C．甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為有效D．甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻(xiàn)給乙的行為無效 【答案】D 【考點】法律行為的生效要件、物、尸體的法律屬性【解析】①根據(jù)民法原理，人的身體不是物，不能成為民事法律關(guān)系的客體。②隨著法律的發(fā)展，上述民法理論日漸松動，表現(xiàn)在法律開始承認(rèn)人體器官移植的合法性，承認(rèn)器官捐獻(xiàn)合同與遺囑的有效性。公民捐獻(xiàn)其人體器官應(yīng)當(dāng)有書面形式的捐獻(xiàn)意愿，對已經(jīng)表示捐獻(xiàn)其人體器官的意愿，有權(quán)予以撤銷。問題在于，甲生前，其法定代理人能否代為作出有效的活體器官捐贈？法律對此未設(shè)明文，但可類推適用《民法通則》第18條。④關(guān)于尸體器官的捐獻(xiàn)，《人體器官移植條例》第8條規(guī)定：“公民生前表示不同意捐獻(xiàn)其人體器官的，任何組織或者個人不得捐獻(xiàn)、摘取該公民的人體器官；公民生前未表示不同意捐獻(xiàn)其人體器官的，該公民死亡后，其配偶、成年子女、父母可以以書面形式共同表示同意捐獻(xiàn)該公民人體器官的意愿。3．王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。法人機關(guān)包括意思機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、法定代表人和監(jiān)督機關(guān)?！备鶕?jù)題意，該要約已經(jīng)到達(dá)相對人乙公司，故要約已經(jīng)生效。③題外話：《合同法》第76條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。丙因此與戊簽訂箱包買賣合同。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。此外，丙的間接代理中一部分屬于無權(quán)代理，丙贈與丁一批箱包的約定超出了甲的授權(quán)，屬于無權(quán)代理，及時丁行使選擇權(quán)選定甲作為合同的相對人，若甲對丙贈與丁一批箱包的約定不予追認(rèn)，則丁亦不得要求甲向自己履行贈與箱包的義務(wù)。故C選項正確。丙的行為，導(dǎo)致甲和乙對丙負(fù)擔(dān)的連帶債務(wù)訴訟時效均中斷C．乙欠甲8萬元，丙欠乙10萬元，甲對丙提起代位權(quán)訴訟?！雹佟对V訟時效規(guī)定》第11條規(guī)定：“權(quán)利人對同一債權(quán)中的部分債權(quán)主張權(quán)利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權(quán)，但權(quán)利人明確表示放棄剩余債權(quán)的情形除外?！惫蔅選項正確。債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷?，F(xiàn)周某困難，無力賠償。②周某與迅達(dá)公司簽訂汽車試用買賣合同，試用買賣合同的特點是買賣合同雖已成立，但在買受人認(rèn)可之前，買賣合同尚未生效。”關(guān)于乙公司和丙公司對銀行的保證債務(wù)，下列哪一表述是正確的？A．屬于選擇之債B．屬于連帶之債C．屬于按份之債D．屬于多數(shù)人之債 【答案】B 【考點】債的分類 【解析】①按照債之標(biāo)的是否具有選擇可能性，債分為簡單之債與選擇之債。這兩個保證之債均只有一個標(biāo)的，并無選擇的可能性，都屬于簡單之債，而非選擇之債。故A選項錯誤。③同一個債，若其債權(quán)人與債務(wù)人均為一人，為單一之債；同一個債，若其債權(quán)人或者債務(wù)人為二人以上，則為多數(shù)人之債。11．甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙要求從11萬元中預(yù)先扣除1萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。債務(wù)人位于保證合同之外，債務(wù)人與保證人之間的法律關(guān)系可能為委托合同、贈與合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美?，但均為保證合同之外的法律關(guān)系，債務(wù)人不是保證合同的當(dāng)事人。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式，違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。若股權(quán)過戶后，甲公司未支付收購款，則乙公司有權(quán)解除并購協(xié)議?！毕铝心囊贿x項是正確的？A．《通知》送達(dá)后，并購協(xié)議解除B．《通報》送達(dá)后，并購協(xié)議解除C．甲公司對乙公司解除并購協(xié)議的權(quán)利不得提出異議D．乙公司不能既要求終止協(xié)議，又要求甲公司支付違約金 【答案】B 【考點】約定解除權(quán)、解除權(quán)的行使、解除與違約金的支付【解析】①合同的解除分為協(xié)議解除、約定解除和法定解除?！睋?jù)此，現(xiàn)甲、乙約定的解除權(quán)成立的條件已經(jīng)具備，乙公司享有約定解除權(quán)，可以行使其約定解除權(quán)，使合同的權(quán)利義務(wù)終止?！庇纱丝芍?，當(dāng)合同當(dāng)事人享有法定解除權(quán)或者約定解除權(quán)時，合同并不當(dāng)然解除，而是需要通過解除權(quán)人行使其解除權(quán)，行使解除權(quán)應(yīng)發(fā)出解除的通知，通知到達(dá)對方時合同被解除?！逗贤ń忉專ǘ返?4條規(guī)定“當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后采提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。14．2011年5月6日，甲公司與乙公司簽約，約定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“連升”牌自動扶梯。下列哪一表述是正確的？A．甲公司有權(quán)要求乙公司交付自動扶梯B．丙公司有權(quán)要求乙公司交付自動扶梯C．丙公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)D．乙公司有權(quán)要求甲公司和丙公司承擔(dān)連帶債務(wù) 【答案】C 【考點】順序履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、債務(wù)承擔(dān)【解析】①甲、乙、丙公司三方合意的效力：三方合意的惟一效力在于，甲公司將對乙公司的付款義務(wù)移轉(zhuǎn)給丙公司承擔(dān)。②《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。故B選項錯誤。所以，乙公司不能要求甲公司對丙公司的債務(wù)履行承擔(dān)責(zé)任。后甲公司在未告知乙公司的情況下，以普通使用許可的方式許可丙公司使用該技術(shù)，乙公司在未告知甲公司的情況下，以獨占使用許可的方式許可丁公司使用該技術(shù)。故A選項錯誤；B選項錯誤?！睋?jù)此，甲、丙間的普通使用許可合同有效，故C選項錯誤；乙、丁間的獨占許可使用合同無效（或曰效力待定，亦可），故D選項正確。積極權(quán)能：（a）作者有權(quán)決定是否在作品上署名，署真名還是假名，以及合作作者署名的順序；（b）作品以署名方式發(fā)表，原作品的作者享有在演繹作品上署名的權(quán)利。即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。故B